<1> BGH, 20.01.2005 - I ZR 29/02 "The Colour of Elegance", GRUR 2005; BGH EQUI 2000, GRUR 2000; Wiedmann E. Der Rechtsmissbrauch im Markenrecht. 
, 2002. S. 86.
<2> BPatG, 15.01.2008 - 27 W (pat) 112/06 GRUR-RR 2008, 389 - 391 "Salvatore Ricci / Nina Ricci"; BPatG 27 W (pat) 30/08 "Hooschebaa", GRUR-RR 2009.
Для применения первого состава необходимо, во-первых, доказать использование спорного обозначения иным лицом до его регистрации на имя правообладателя. При этом последнему должно быть известно о данном факте. Во-вторых, такое предшествующее использование должно заслуживать защиты и осуществляться в отношении товаров (услуг), однородных с теми, в отношении которых зарегистрирован товарный знак <1>.
--------------------------------
<1> BPatG TubeXpert, GRUR 2000.
Во втором составе речь идет о регистрации товарного знака в целях воспрепятствования иному субъекту получить правовую охрану на соответствующее обозначение при том, что у последнего имеется реальная заинтересованность в регистрации спорного обозначения. Данное основание не нуждается в доказывании предшествующего использования обозначения или наличия гудвилла. На практике оно применялось, например, к ситуациям, когда спорный товарный знак использовался ранее не на территории Германии.
В отношении недобросовестности как критерия установления обоих составов злоупотребления правом в немецкой практике, как правило, отмечается, что это не просто знание о предшествующем использовании. Необходимо установить дополнительные обстоятельства, указывающие на злоупотребление правом или нарушение честной бизнес-практики. В конкретных спорах доказательствами недобросовестности могут выступать прежние деловые взаимоотношения, переговоры, контракты между правообладателем и лицом, изначально использовавшим спорное обозначение. Вместе с тем в некоторых случаях суды исходили из так называемого подразумеваемого намерения: если субъект знал или должен был знать о предшествовавшем использовании, то подразумевается, что он желал пресечь такое использование <1>.
--------------------------------
<1> Tsoutsanis A. Trademark registration in a bad faith. Oxford, 2010. P. 194.
Вопросы по теме
1.В чем принципиальное различие между средствами индивидуализации и результатами интеллектуальной деятельности? Как оно влияет на особенности правового режима таких объектов интеллектуальной собственности?
2.Каковы функции товарных знаков?
3.Какие существуют классификации товарных знаков? В чем заключаются особенности правового режима общеизвестных знаков?
4.В чем заключается доктрина "размывания товарных знаков"?
5.Какие обозначения не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков?
6.Чем различаются ложные товарные знаки и знаки, способные ввести в заблуждение?
7.Что понимается под понятием "асоциальные и аморальные товарные знаки"?
8.В каких случаях регистрация товарного знака может быть признана недобросовестной?