КАК ЗАСТАВИТЬ NDA РАБОТАТЬ ПРОБЛЕМЫ ЗАКОНА И ПРАКТИКИ

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

Статья 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне":

"5) доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, - ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации; 6) передача информации, составляющей коммерческую тайну, -

передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о

принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности;"

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

Статья 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне":

"9) разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому

или гражданско-правовому договору."

Вывод: соглашение о неразглашении (NDA) - обязательство принять меры по охране конфиденциальности получаемой коммерчески ценной информации, в том числе по ее неразглашению, принятое по трудовому или гражданско-правовому договору, предусмотренное законом о коммерческой тайне.

RODIN & PARTNERS

Итог: NDA гарантированно работает только при условии выполнения требований закона об охране коммерческой тайны

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

5 обязательных мер (Статья 10 закона об охране коммерческой тайны):

		1)	определение перечня информации, составляющей КТ;
		2)	ограничение доступа к информации, составляющей КТ, путем
		установления порядка обращения с этой информацией и
		контроля за соблюдением такого порядка;
		3)	учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей КТ,
		и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или
		передана;
		4)	регулирование отношений по использованию информации,
	YOU	составляющей КТ, работниками на основании трудовых
		договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых
		договоров;
	NEW	5)	нанесение на материальные носители, содержащие
		информацию, составляющую КТ или включение в состав
		реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа
	THE	"Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой
		информации"

RODIN & PARTNERS

Дополнительные меры, которые следует предусмотреть в NDA:

		1)	перечень передаваемой информации и разрешенная цель
		использования, а также перечень лиц, которым будет
		предоставлен доступ к информации;
		2)	процедура оформления передачи информации (акты, описи и
		тд.) и проверки полномочий (доверенностей) лиц, получающих
		информацию;
		3)	при передаче в электронном виде - технические средства,
		позволяющие фиксировать доступ, запрещающих копирование
	YOU	и тд.);
		4)	запрет на передачу информации третьим лицам и запрет на
		недобросовестную конкуренцию с использованием полученной
	NEWTHE	информации;
		5)	ответственность за нарушения;
		6)	срок действия обязательств - не менее 3 лет".

RODIN & PARTNERS

Меры ответственности за нарушение NDA:

1) неустойка за каждый случай нарушения в размере, установленном NDA в качестве предварительно оцененного ущерба (штраф) либо

в виде периодического платежа (пени), например,

в виде получаемой выручки за каждый месяц использования информации в целях недобросовестной конкуренции;

	YOU	2) право на возмещение убытков в размере, не
	NEW	покрытом неустойкой;
		3) право на односторонний отказ (прекращение)
	THE	NDA и других договоров

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

Дополнительные меры ответственности за нарушение NDA, заключенного на этапе ведения переговоров: возмещение убытков от недобросовестных действий контрагента (статья

434.1 ГК РФ)

Например, если контрагент "действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу, например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом" (пункт 19 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств")

можно требовать возмещения расходов по приготовлению к заключению договора, а также убытки, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом (пункт 20 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7)

RODIN & PARTNERS

Работодатель обязан (статья 11 закона о коммерческой тайне):

		1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к этой
		информации, обладателями которой являются работодатель и
		его контрагенты, необходим для исполнения данным
		работником своих трудовых обязанностей, с перечнем
		информации, составляющей коммерческую тайну;
		2) ознакомить под расписку работника с установленным
		работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами
		ответственности за его нарушение;
	YOUNEWTHE	3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им
		установленного работодателем режима коммерческой тайны.

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

Меры ответственности за разглашение информации работником - за разглашение коммерческой тайны (помимо административной по статье 13.14 КоАП РФ и уголовной по статье 183 УК РФ)

1) расторжение трудового договора по инициативе работодателя за однократное разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ);

THE NEW YOU

RODIN & PARTNERS

Меры ответственности за разглашение информации работником - за разглашение коммерческой тайны

2) полная материальная ответственность - возмещение

прямого действительного ущерба (упущенная выгода, недополученный доход не возмещаются - статья 238

Трудового кодекса РФ), возникшего в результате разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами (пункт 7 статьи 243 Трудового кодекса РФ).

Взыскание штрафа с работника не допускается

(Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 24 июня 2019 г. по делу № 33-26791/2019; Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24 июня 2019 г. по делу N 33-26791/2019)