благой воли неба. Идея – правительство должно соответствовать определенным требованиям, а если нет, то его можно заменить. Отказ от доктрины преемственности власти из-за захвата её. Управление государством представлялось в качестве долга, служения обществу. Это было централизованное государство со своей бюрократией. В её организации были использованы механизмы, оставшиеся в имперской организации современного Китая: главный критерий занятия должностей в государственном аппарате знания и конкурсная система (каждый год молодые люди могли получить должности в аппарате Вана). Был культ знаний, различных школ (в основном частные – например,

школа Конфуция).

6. Цилиндр Царя Кира - первая декларация прав человека

(файл прилагается в сообщении)

Цилиндр Кира — глиняный цилиндр, на котором Кир Великий повелел выбить клинописью список своих побед и милостивых поступков, а также перечисление предков. Артефакт был обнаружен при раскопках Вавилона в 1879 году и поступил в Британский музей.

Цилиндр получил широкую известность после того, как последний шах Ирана в 1960-е годы провозгласил нанесённый на него текст первой в истории декларацией прав человека: Кир высказывается за отмену рабства и за свободу вероисповедания. Шах пообещал строить свою политику в соответствии с заветами основателя персидской государственности.

7. Основные черты правовой культуры Древней Греции

Евангелие от Давидян: в первую очередь, греки создали парламент с народным представительством, когда народ избирает своих представителей; людям некогда было заниматься парламентом — у них ещё была куча дел, да и город разрастался; поэтому за посещение собрания введена зарплата, и эта деятельность становится профессиональной в этот момент; фактически, это институт отрешения от должности (чего? лдн.)

с точки зрения Давидян, Гелиэя выносила приговор, а не вердикт по вопросам виновности или невиновности; здесь есть судьи; судей было 500, потому что подкупить всех не получится!

оправдательных приговоров суда присяжных на 20% больше, чем обычных функция конституционного надзора. - любой гражданин мог обратиться с заявлением о несоответсквии принятого закона текущему законодательству "графа параномон"

АДВОКАТУРА - профессиональной адвокатуры в древней Греции не было, но идея состязательности была и очень рано появилась в греческих судах. есть закон, согласно которому человек должен представлять исключительно сам себя; первая адвокатура в древней Греции - немая адвокатура - писали и давали человеку читать речь защиты; лагограф - первые адвокаты, которые писали тексты; естественно, это было неофициально проходи определённое время и разрешают приходить родственникам; но это "родственники" в кавычках, в общем-то; родственная адвокатура появилась, потому что появились частные обвинители от имени общества; и приходит человек, который как родственник защищает

Page !10 of !65

интересы данного лица. однако пока защита сводится к красивым речам и ораторскому искусству;

Появление правовых институтов:

1.гражданство (это политико-правовая зависимость государства),подданство

2.исономия(- равенство перед законом всех граждан страны,выражалось в праве выдвигать законопроекты)

3.исэгория (равная свобода слова для всех граждан,выражалось в праве выступать в нар.собрании)

4.исократия(равновластие)

Демократический традиции в управлении государством.Народное собрание — 30-40 тыс.человек

Остракизм (греч. ostrakismós, от óstrakon — черепок), в Древних Афинах изгнание из города отдельных лиц по постановлению народного собрания. О. был введён Клисфеном в конце 6 в. до н. э. как мера против восстановления тирании…

Черты античного полиса:

1. Небольшая численность населения и небольшие размеры территории (30-40 тысяч граждан, но много рабов). Если население росло, росла и территория – полисная организация ослабевала и рушилась. Во избежание прибегали к колонизации, куда отправляли избыточное население.

2.Это было важно потому, что главным органом было народное собрание, куда входили все мужчины, способные носить оружие такое собрание было эффективно при относительно небольшой численности.

3.Народное собрание избирало всех должностных лиц, которые не получали плату за отправление функций, потому должности занимали богатые. Это обеспечивало отсутствие бюрократии. Хотя и было самоуправление, из состава полисного населения выделялись управленцы.

4.Народное собрание было еще и народным ополчением, потому что там присутствовали вооруженные мужчины. Античная демократия – власть вооруженного народа.

5.Народное собрание было органом верховного распоряжения землей. Это выражало важную черт полиса – вся земля была в общинной собственности, потому полис можно назвать государственным образом организованной общиной или общинным образом организованное государство. Отдельные семьи обладали только правом владения и

пользования.

6. Государство-община на социалистических принципах. Каждый гражданин – землевладелец, каждый землевладелец – гражданин. Механизмы перераспределения и ограничения роста богатства, чтобы не было обездоленных

Page !11 of !65

7. Не было равенства между гражданами: полноправные, неполноправные и бесправные. Только полноправные могли занимать высшие должности.

8. Суд совпадал с народным собранием.

9. Полисы могли объединяться в союзы для борьбы с врагами, тогда они передавали власть органам союза.

Принципы работы должностных лиц:

•смещаемость должностных лиц

•Подотчётность

Процедура конституционного надзора:

1.Любой гражданин Греции имеет право обратиться к народному собранию-является ли принятый закон, соответствующим действующим законам, непротиворечащим.

2.Если он не противоречит, то гражданин платит штраф.

3.Если противоречит закон-то лицо-инициатор закона будет нести ответственность за его изменение, отмену.

Система органов власти

Архонты - управляющие, судьи - дикатос. Авторитетные судьи образовывали особую категорию населения. Ареопаг, состоявший из представителей знатных родов, был и судом. Законы Драконта запрещали вынесение решение на основе обычай.

Солон создал ещё один суд из простых граждан - гелиэю.

В учебнике сказано, что гелиэя - суд присяжных. В его состав допускались члены всех четырёх разрядов.

Функции государственного управления сосредоточивались в Совете пятисот. В его ведении находились внешняя политика, управление финансами, регулирование торговли, контроль над должностными лицами, предварительное обсуждение законопроектов, выносимых на рассмотрение народного собрания.

Гелиэя являлась высшим судебным органом, апелляционной инстанцией по гражданским и уголовным делам, а также дела о государственных преступлениях и злоупотреблениях должностных лиц. Решения, принятые народным собранием, становились законами лишь после одобрения их в гелиэе. Гелиэя делилась на 10 коллегий по 500 судей и 100 запасных. Коллегии приступали к своим обязанностям по жребию.

Коллегия 10 стратегов (логистов) в V в. до н. э. представляла собой государственный орган с административно-военными полномочиями. Стратеги обладали правом инициировать созыв Совета пятисот и народных собраний; распоряжались финансами, отпущенными на содержание армии и флота; заключали перемирие и принимали капитуляцию противника; в чрезвычайных обстоятельствах получали всю власть в государстве. В эпоху расцвета демократии должность стратега стала комбинироваться с положением демагога.

Page !12 of !65

Таким образом, в основу государственного управления были положены следующие демократические принципы:

1)фактического разделения властей (каждый государственный орган обладал четко очерченными полномочиями, не допускалось совмещение должностей);

2)выборности (замещение должностей происходило по результатам открытого голосования, позднее по жребию);

3)срочности (срок полномочий должностного лица устанавливался в 1 год, запрещалось принимать одну должность 2 срока подряд);

4)коллегиальности (все решения принимались коллективно при равноправии голосов);

5)ответственности должностных лиц перед народным собранием, Советом пятисот, или гелиэей.

Черты афинской демократии в отличие от современной:

1.В Афинах была непосредственная демократия, население само принимало участие в народном собрании, в то время, как сейчас демократия представительная, что по сути уже и не демократия.

2.Демократия в Афинах не предполагала равенство среди граждан. Более того, помимо власти народного собрания были еще и должностные лица, должности которых занимали в

основном богатые. Управленцы существовали несмотря на «власть народа»

3.Власть была не просто народа, а именно вооруженного народа, потому что народное собрание составляло народное ополчение. В него входили мужчины, которые могли носить оружие.

4.При Афинской демократии само население непосредственно принимает участие в законодательном процессе, сейчас же население само не участвует, а лишь выбирает ту малую часть, которая принимает законы.

8. Характерные признаки правовой культуры Древнего Рима.

В Древнем Риме право было делом понтификов («мостостроитель»). Хранилось в строжайшем секрете. Флавий ограбил корованы и украл трафареты, выставив их затем на улице. Постепенно юриспруденция становится публичным делом.

ЕоД: профессия юриста как профессиональная оплачиваемая форма деятельности появляется в древнем Риме. первые юристы - понтифы, вся их деятельность была овеяна секретом и тайной; со временем юридическая деятельность становится очень востребованной, молодые люди обучались на центральной площади в Риме пару лет у опытных юристов; обучали теоретически и проводя при них консультации;

Page !13 of !65

Правовые консультанты набирают влияние-становятся уважаемыми людьми.Тиберий Корунканий сделал консультации публичными.Консультации со временем становятся платными.

Деятельность юристов имела несколько форм:

1.Редактирование правовых текстов (cavere)

2.Agere – суд.

3.Respondere – консультации.

4.Interpretario – толкование

Юристы учились риторике, грамматике, логике, толкование.

Согласно закону о цитировании, мнения только пяти юристов могло использоваться в случае отсутствия правовой нормы.

Павел, Модестин, Гай, Ульпиан, Попиниан. (МГУ ПП)

Судопроизводство. Изначально – патроны и клиенты.

Со временем появляются адвокаты. Это представители; представляли интересы и на суде, досудебно. Берут деньги.

206 г.Н.Э. – закон «О дарах и приношениях» скорее всего ограничивал верхний предел гонораров.

326 г.Н.Э. – ещё один закон, ограничивающий гонорар; согласно ему берущих выше установленных гонораров исключаются из адвокатов.

368 год – закон запрещающий оплату до вынесения решения.

Древнему Риму мы обязаны терминами Конституция, Эдикты и Рескрипты, Мандаты.

IV-V века – закат классической адвокатуры в Риме.

ЕоД: классический период:

1.толкование не только по грамматически-словесному методу, но и по отысканию воли законна или сторон, поиск справедливого и доброго

2.право официально давать консультации по поручению императора

3.школы прокульианцев и сабиньянцев (В период принципата сфорировались два основных направления в римской юриспруденции, две школы: прокулианская и сабианская. Являясь приверженцами монархии, сторониики первой допускали более широкоетолкование республиканских правовых норма. Сабианцы в вопросах толкования права занимали болееконсервативную позицию, отдавали предпочтение квиритскому праву. Самым знаменитым представителем и основателем прокулианской школы был Лабеон. Он оказал продолжительное влияние на дальнейшее развитие юриспруденции. Его политический противник Капитон, имевший меньшее значение, был основателем другой юридической школы – сабианской, названной по имени его знаменитого ученика Мазурия Сабина. Сабин был величайшим юристом I века н.э., комментировавшим цивильное право. Ученик Сабина – Африкан много сохранил от своего учителя, следуя ему иногда дословно, но отличался трудностью для понимания. Трудно сказать, к

какой школе относился Помпоний, которому история римского права обязана сведениями о

Page !14 of !65

развитии юриспруденции и отдельных ее представителях. Последним саинианцем считается Гай, не отличавшийся глубиной, но оставивший учебное руководство – Институции, написанные с большой ясностью. Различия в позициях представителей этих двух школ приводятся по более чем 30 вопросам, но в целом трудно усмотреть доктриальные отличия между ними. Сабиньянская школа была более формальной, монархической, прокульянская школа - менее формальной, республиканской)

4.Папиниан - первый из все, Гай как автор учебных институций, Павле как собиратель и комментатор работ предшественников, Ульпиан Модестин

5.закон о цитировании — здесь создаётся правовая профессия и основы правовой науки - юриспруденции; а наука появляется потому, что толкование мысли юристов формирует теоретическую часть права;

мы привыкли смотреть на право как на совокупность правовых норм, но у Римлян нормы и законы не составляли основное содержание Римского права. Факты, подтверждающие это:

-все полисы отличались активной законодательной деятельностью, в Риме же нет учения о законах

-в “Дигестах” даётся краткий очерк о развитии права, в котором говорится, что при царях издавались законы в больших количествах, но законодательство не исчезает бесследно; в

Риме законы не высекались на камнях; почему в Риме о законах остались лишь слухи?

Законы 12 таблиц - исток всего Римского права, но почему этот первоисточник создан так поздно, в пятом веке?

-в Риме нет жанра юридических сборников; законы 12 таблиц были изданы, но после них ничего нового не появляется.

-Свидетельство: в “Дигестах” удивительные изречения о том, что право - наука о добром и

справедливом, но ведь право не строится на священных писаниях, моральных кодексах. главное в юриспруденции - решение по справедливости

-в Институциях среди источников значатся “мнения знатоков права”, но они обычно

имеют субсидиарное значение, заполняя пробелы в нормах. но мнениям юрисконсультов была сообщена юридическая сила.

-“Закон о цитировании” (упоминается в статье Томсинова о Риме, г-ну Томсинову не нравится такой перевод) в 426 году: судья при вынесении должен ориентироваться на мнения юристов, и он должен выбирать из мнения юристов, но мнений много, поэтому необходимо выбирать то мнение, которого придерживается большинство. Преимущество

имело мнение Папиниана

-Юстиниан при систематизации Римского права создаёт Кодекс императорских конституции, позже он издаёт Конституцию, а также даёт задание создать Дигесты из высказываний известных юристов. Эта Конституция придаёт Дигестам, сборникам высказываний, юридическую силу. Позже будут созданы институции, которым тоже будет придаваться юридическое значение. в состав кодексов обязательно входили: Гай, сентенции Павла, Ульпиан.

Очевидно, что нормативный материал не играл большой роли, не формулировались общие нормы. очень часто комментировались значения слов, в 50-ой книге есть высказывание о том, что общие определения опасны для права; вместо этого стоит использовать казусы. почему казуистичность сохранялась и усиливалась? это

интересное своеобразное выражение правовых норм, римские юристы давали случаи,

Page !15 of !65

к которым могли быть применимы нормы, которые нужно было вывести из самих случаев. мы видим норму, принцип, но главное - методика выведения принципа,

методика и форма мышления.

“комментарий Гая на законы 12 таблиц”. Гай пишет, что тот, кто украл бревно, должен возместить его двойную стоимость, но дома строятся не только из брёвен, поэтому под словом “бревно” стоит понимать любой материал.

законы 12 таблиц не применялись в судах; в 12 таблицах практически не регулируются отношения между патрициями и плебеями, но зато присутствуют кредиторы и должники. тут пассаж о том, что нужно разрубить кредитора на три части - это фикция; да, личность могла быть порабощена. перед нами не норма, не руководство к действию, перед нами идея

перемены статус должника, идея о том, что судьба должника в руках кредитора, не более того.

законодательство не может предусмотреть всех случаев, жизнь куда богаче и сложнее.

сущность римского права в методике разрешения конфликтов, юриспруденция - методика разрешения конфликтов в соответсвии со справедливостью; но справедливость не может быть абсолютной, поэтому справедливо то, что принято в обществе, что им понимается под справедливостью.

изменение состава населения убивает римское право, но оставшиеся тексты сохраняли способы мышления. на основе текстов формулировали исковые формулы, leges actio, поэтому они прежде всего памятники правовой культуры.

-в целом право Древнейшего периода было персонализированным и формализованным, в нём не развиты договорные институты и право на вещи. в нём

передаётся имущество, и передача имущества было самостоятельной формой;

-например, манципация фиксировала передача собственности без договора.

-In iure cessio - мнимый судебный процесс, устанавливающий право на основе мнимого

судебного процесса, а не договора.

-Понятие контракта впервые появляется во II веке до нашей эры;

-в римском праве нет общих понятий.

-если обратиться к вещному праву, то в классический период появляются термины dominium, propertas и posessio (опять же есть в статье Томсинова, ближе к концу), выражающие разновидности права собственности. Dominium - чистое господство над вещью; propertas - ограниченное владение, posessio - отношение к вещи как к своей, защищалось виндикационным иском; а своя собственность (dominium, propertas) защищалась преторским эдктом.

Институции Гая были очень сложны по жанру, они были не только учебников, но и “основанием”; они имели применения в судах; значит, это мнения юрисконсульта, которые имели применение в судах.

в Риме материальное право не отрывалось от процессуального, поэтому деление Институций на “лица”, “вещи”, “иски” (и ещё что-то четвёртое) не совсем в чистом виде. Правовая норма выступает не в чистом виде, до неё нужно дойти. мышление Римских

юристов покоится на познании сущности вещей (этой сущностью он сломает мозг в

Page !16 of !65