Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Понятие процентов

мы. Банк обязан направить заемщику уведомление не позднее, чем за 14

дней до платежа, с указанием точной суммы процентов и вознаграждений. При увеличении размера или введении новых банковских возна-

граждений банк должен лично уведомить об этом заемщика не позднее, чем за 30 дней до этого. Не трудно заметить, что приведенные положения

устанавливают порядок информирования заемщика о размере и сроках

платежей (информационная парадигма) и практически не ограничивают банки в конструировании различных видов вознаграждений.

Как уже отмечалось, проценты (interest) в английском праве являются лишь одним из видов банковского дохода в кредитном договоре. Они

рассматриваются как плата за пользование деньгами или компенсация

за утрату возможности ими распорядиться. Следовательно, проценты не могут уплачиваться за денежные средства, которые еще не были выплачены заемщику или, наоборот, уже были им возвращены414. Помимо процентов в соответствии с договором банк может взимать в начале сделки вознаграждение (front-end) за организацию кредита, вознаграждение за принятие на себя обязательства по выдаче кредита (commitment fee), уплачиваемое даже в том случае, когда средства вообще не предоставля-

ются заемщику, а также компенсации (indemnity) любых расходов (costs)

и издержек (expenses), возникающих в процессе подготовки, заключения, изменения и исполнения соглашения.

Большинство коммерческих кредитов в Великобритании выдается под переменную ставку. Особенностью в сравнении с другими европей-

скими странами является также широкое использование переменных

ставок при кредитовании (в том числе ипотечном) физических лиц. А именно, речь идет о плавающих процентных ставках, когда договор-

ная ставка процента определяется путем прибавления определенной

процентной маржи к выбранной базовой ставке. В английских законах отсутствует понятие узаконенного (диспозитивно установленного) размера годового процента. Поэтому в кредитных договорах стороны долж-

ны предусмотреть порядок определения процентов на случай рыночного краха (market-disaster clause), когда определение базовой ставки не пред-

ставляется возможным. В соответствующем условии обычно оговаривается, что стороны должны предпринять все усилия для того, чтобы согласовать новый порядок определения процентов, при недостижении

нового соглашения банк вправе назначить ставку в одностороннем порядке, а заемщик может досрочно вернуть кредит при несогласии с ней.

414	Cranston R. Principles of banking law, 2nd ed. Oxford University Press, 2002. P. 310–311.

205

Глава4•Проценты в кредитном договоре

В завершении коснемся понятия процентов (interest) в американском

праве, являющегося по-своему уникальным. Прежде всего следует отметить две важные особенности:

•регулирование гражданских отношений, в том числе по договору

займа (кредита), на уровне отдельных штатов;

•основная направленность соответствующего статутного регулиро-

вания на ограничение ростовщичества.

Статутное определение займа может различаться от штата к штату и содержится, как правило, в законах, направленных на ограничение максимальной процентной ставки. Обычно под займом (loan) понимает-

ся временная передача кредитором денег или их эквивалента заемщику

или третьей стороне по его поручению. В судебной практике отдельных штатов существует большое число прецедентов, позволяющих отличить договор займа (кредита) от иных соглашений415.

В американской практике можно выделить проценты в узком смысле, которые, как и в английском праве, понимаются как компенсация, уплачиваемая кредитору за пользование денежными средствами416, а также проценты (interest) в широком смысле. Под последними понимаются все

платежи, причитающиеся кредитору, которые являются его доходом или

служат покрытию его издержек, связанных с предоставлением займа417. Однако, как отмечают американские авторы, со стороны кредиторов сильна мотивация представить часть соответствующих платежей не как плату за кредит, а как вознаграждение за иные услуги. Это позволяет

обойти ростовщические ограничения. Поэтому одной из основных задач

законодателя является установление полного перечня платежей заемщика, которые должны включаться в понятие процентов (interest) для целей

ростовщического контроля.

Виды и размер банковских вознаграждений, которые могут исключаться из расчета процентов (interest), зависят от типа кредитора и кредита, а также варьируются от штата к штату. Во многих штатах

415Ranuart E., Keest K.E. The cost of credit: regulation, preemption, and industry abuses. 4th ed. National Consumer Law Center, 2009. P. 535. Наряду с договором займа в этом законодательстве выделяется также соглашение о платной отсрочке погашения долга (forbearance). По этому соглашению должник по денежному обязательству, срок исполнения которого уже наступил, уплачивает кредитору вознаграждение в обмен на то, чтобы последний воздержался от немедленного требования возврата долга. В большинстве штатов отношения по займу и платной отсрочке рассматриваются аналогично.

416Black’s Law Dictionary, 7th ed. 1999.

417Ranuart E., Keest K.E. The cost of credit: regulation, preemption, and industry abuses. 4th ed. National Consumer Law Center, 2009. P. 280–283.

206

Характер условия о процентах

в антиростовщических законах проводится прямое разграничение между

процентами (interest) и непроцентными вознаграждениями418 (non-interest charges). При этом устанавливается закрытый перечень последних либо

их максимальные значения. В некоторых штатах запреты на взимание от-

дельных видов вознаграждений или ограничения их размера (в процентах от суммы кредита или абсолютной величине) могут устанавливаться не в антиростовщическом, а, например, в ипотечном законодательстве.

В американском праве возник специальный термин «скрытые про-

центы» (hidden interest)419. Им обозначаются платежи заемщика, которые

посредством переквалификации или отнесения к самостоятельной услуге банки стремятся исключить из расчета процентов. В отдельных случаях суды относили к процентам вознаграждения, которые в кредитном договоре обозначались как плата за подготовку кредитной документации,

плата за организацию кредита и даже штрафы за просрочку.

Таким образом, американский подход к понятию процента (interest) следует признать наиболее широким из всех рассмотренных выше. Законодатель видит свою задачу в том, чтобы суммировать все вознаграждения, получаемые банком по кредитному договору, и сопоставить

эту сумму, пересчитанную в проценты годовых, с максимально допу-

стимой законодательно процентной ставкой. В дальнейшем будет более подробно проанализировано различие между процентами, как они определены в ростовщическом законодательстве и эффективной годовой процентной ставкой (APR), определенной в Законе о доверии при креди-

товании (TILA).

Характер условия о процентах

Выше уже отмечалось, что условие о процентах в кредитном договоре по общему правилу не является существенным. Это означает, что его

отсутствие не влечет недействительности (незаключенности) кредитного договора. В этом случае кредитор вправе требовать уплаты процен-

тов в размере, определяемом согласно п. 1 ст. 809 ГК РФ, т.е. по ставке

418Необходимо отметить, что термин «непроцентные вознаграждения» приобретает здесь совсем иное значение, нежели в российской или германской банковской практике. Соответствующие вознаграждения не принимаются во внимание при определении общей суммы вознаграждений кредитора в целях проверки соблюдения ростовщических запретов.

419Ranuart E., Keest K.E. The cost of credit: regulation, preemption, and industry abuses. 4th ed. National Consumer Law Center, 2009. P. 302.

207

Глава4•Проценты в кредитном договоре

банковского процента (ставке рефинансирования) по месту нахождения

кредитора на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. Таким образом, недостающие условия договора восполня-

ются законодателем.

Вместе с тем условие о процентах можно признать предписанным

(обязательным) условием кредитного договора, заключаемого кредит-

ной организацией с физическим лицом. Формулируя правовые нормы, законодатель исходит из того, что данное условие присутствует во всех договорах данного вида. В частности, в силу ч. 4 ст. 29 Закона о банках

ибанковской деятельности по кредитному договору с физическим ли-

цом кредитная организация не вправе в одностороннем порядке увели-

чить размер процентов и (или) изменить порядок их определения. Кроме того, кредитная организация обязана определять в кредитном договоре полную стоимость кредита, предоставляемого заемщику – физическому лицу (ст. 30).

Интересно проследить за тем, как правовой характер условия о про-

центах менялся со временем. В римском праве соглашение о процентах заключалось дополнительно к договору займа (mutuum), т.е. условие о процентах лежало вне договора займа. Позже в европейском законодательстве оно приобретает случайный характер: закон устанавливает

правило о беспроцентном займе, если стороны не договорятся об ином.

С развитием кредитного оборота условие о процентах становится обычным. Наконец, с появлением массового (потребительского) кредитного рынка и установлением информационной парадигмы оно приобретает предписанный (обязательный) характер. В действующем российском

праве сосуществуют три модели из четырех перечисленных420.

При неуказании в кредитном договоре размера процентной ставки

может возникнуть коллизия между п. 1 ст. 809 ГК РФ и указанной нормой ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности. Если в договоре приведен размер полной стоимости кредита, то, зная размер комиссионных

ииных непроцентных платежей заемщика, можно рассчитать соответствующий размер процентной ставки. В то же время правило, зафикси-

рованное в Гражданском кодексе, требует принять в качестве значения договорной процентной ставки ставку банковского процента. В отличие от германского законодательства (абз. 3 § 494 BGB) в российском праве

420Для договора займа между гражданами и неденежных займов условие о процентах будет случайным (п. 3 ст. 809 ГК РФ), для прочих договоров займа – обычным (п. 1 ст. 808 ГК РФ), для кредитных договоров кредитных организаций с физическими лицами – предписанным (ст. 29–30 Закона о банках и банковской деятельности).

208

Виды условия о процентах

отсутствует решение данного противоречия. Германский законодатель

в целях защиты прав потребителей обязывает использовать наименьшее из двух полученных значений421.

Нельзя не отметить некоторой двойственности действующего рос-

сийского регулирования. В гражданском праве проценты по кредиту отождествляются с ценой кредитного договора. В банковском праве цена за единицу кредитной услуги с физическим лицом выражается полной стоимостью кредита422. Не случайно, ст. 30 Закона о банках и банковской

деятельности предписывает кредитной организации до заключения кре-

дитного договора с физическим лицом предоставлять ему информацию о полной стоимости кредита (эффективной годовой процентной ставке), а не о размере процентной ставки. Российский законодатель, вслед за американским и европейским, исходит из того, что данный показатель

наиболее полно отражает стоимостные характеристики кредитного про-

дукта. Тем самым закладывается несогласованное регулирование двух зависящих друг от друга договорных условий, без какого-либо указания на их соподчиненность.

Виды условия о процентах

Стороны кредитного договора вправе самостоятельно определять содержание условия о процентах. В этом выражается один из обязатель-

ственно-правовых принципов развитых правопорядков – принцип сво-

боды процентов423. Данный принцип не поименован непосредственно в ГК РФ, но он является частным случаем принципа свободы договора

(ст. 421 ГК РФ).

Следует, однако, отметить, что свобода процентов не имеет абсолютного характера. В большинстве правопорядков можно обнаружить ряд существенных ограничений. Во-первых, запрет ростовщичества приводит

к тому, что ограничивается максимальный размер процентной ставки или

421На практике наименьшим, скорее всего, окажется ставка банковского процента, приравненная ставке рефинансирования Банка России. По состоянию на 1 января 2012 г. эта ставка составляла 8% годовых. По отдельным видам ипотечных кредитов процентные ставки в этот же момент могли быть незначительно ниже.

422На зарубежных рынках для обозначения данного понятия используется термин «эффективная годовая процентная ставка» (APR). Подробнее см. главу 6.

423См.: Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001. С. 136.

209

Глава4•Проценты в кредитном договоре

эффективной годовой процентной ставки (полной стоимости кредита).

Во-вторых, ограничиваются возможности кредитора по изменению процентных ставок. В-третьих, законодатели и органы регулирования уста-

навливают требования к договорному порядку определения процентных ставок, стремясь к тому, чтобы он отвечал требованиям справедливости.

ВГражданском кодексе не содержится никаких указаний на то, как мо-

жет выглядеть условие кредитного договора о процентах. Классификация таких условий опосредованно выводится из ч. 2 и ч. 4 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности. Закон говорит о фиксированной процентной ставке и порядке определения процентов (процентной ставки).

Выделяют два основных вида условия о процентах: фиксированные

проценты и переменные проценты. В первом случае в договоре указывается фиксированная процентная ставка, и сумма процентов рассчитывается как произведение процентной ставки на сумму кредита и фактический срок пользования ей.

Условие о переменных процентах предполагает установление поряд-

ка определения процентной ставки, которая меняется с течением времени. Экономическая причина изменения процентной ставки в кредитном договоре с потребителем чаще всего связана с колебаниями стоимости рефинансирования. Поскольку существенное изменение стоимости де-

нег на рынке капиталов, как правило, происходит в течение некоторого

времени, условие о переменных процентах включается в средне- и долгосрочные кредитные договоры (автокредит, ипотечный кредит).

Изменение процентной ставки в кредитном договоре424 может происходить в результате одностороннего волеизъявления кредитора либо

врезультате ее переопределения в соответствии с порядком, предусмот-

ренным в договоре. Для кредитных договоров с физическими лицами

закон запрещает кредитору изменять процентные ставки (и порядок их определения) в одностороннем порядке (ч. 4 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности). Таким образом, в сфере потребительского

кредитования их изменение возможно лишь в рамках установленного договором порядка.

Впрактике потребительского кредитования наиболее широко используется подвид условия о переменных процентах, а именно так называемое условие о плавающей процентной ставке. При этом размер процентной

ставки ставится в однозначную зависимость от значения некоторого базового показателя, например, так называемой референсной процентной

424	Об одностороннем изменении условий о процентах и иных вознаграждениях см. главу 7.

210

Виды условия о процентах

ставки. Ее роль может играть ставка рефинансирования Банка России,

ставки межбанковского рынка (LIBOR, MosPrime) и т.д. Переопределение процентной ставки обычно производится один раз в квартал, полугодие

или год. В европейских странах выработаны четкие требования, которым должен удовлетворять допустимый порядок определения процентов и ре-

ференсная процентная ставка. В российском законодательстве и судебной

практике подобные ограничения пока отсутствуют.

Можно встретить также модифицированные условия о процентах, когда в целях ограничения рисков сторон, наряду с плавающей ставкой, определяются максимальная процентная ставка (interest сар), минималь-

ная процентная ставка (interest floor) или сразу оба предельных значения

(interest corridor).

В России кредиты с условием о плавающей процентной ставке получили некоторое распространение на ипотечном рынке425. Чаще всего в качестве референсной ставки здесь используются ставка рефинансирования Банка России или MosPrime – независимая индикативная ставка, рассчитываемая Национальной валютной ассоциацией (НВА) на основе ставок предоставления рублевых депозитов ведущими участниками рос-

сийского денежного рынка426.

Известны также кредитные продукты, в которых одновременно применяются фиксированная и плавающая процентная ставки (так называемые комбинированные ставки). Например, по кредитной программе (Delta-эконом) после пятиили семилетнего периода взимания процентов

по фиксированной ставке начинает применяться плавающая процентная

ставка427. Кроме того, в данной программе вводятся максимальное и минимальное значения процентной ставки. Банк ВТБ24 также использует

425На середину 2011 г. ипотечные кредиты под плавающую ставку предлагали в том числе банки ВТБ24, «Дельта-кредит», Росевробанк, Юникредитбанк, ОТП-банк, «Интеза».

426Согласно Положению о формировании индикативной ставки предоставления рублевых кредитов (депозитов) на московском межбанковском рынке (MosPrime Rate, Moscow Prime Offered Rate) НВА рассчитывает индикативную ставку MosPrime на основе ставок предоставления рублевых кредитов (депозитов), объявляемых ведущими участниками российского денежного рынка первоклассным финансовым организациям. Список банков, объявляющих ставки формируется Советом Национальной валютной ассоциации. Ставка рассчитывается на основе объявляемых банками депозитных ставок сроками overnight, 1, 2 неделя, 1, 2, 3 и 6 месяцев. По состоянию на 21 февраля 2011 г. в список организаций, формирующих ставку, входило 13 банков: Банк ВестЛБ Восток, Банк ВТБ, Газпромбанк, Дойче Банк, ИНГ Банк (Евразия), Королевский Банк Шотландии, Банк Москвы, Райффайзенбанк, Росбанк, Сбербанк России, Ситибанк, «Эйч-Эс-Би-Си» (РR), Юникредитбанк.

427В качестве референсной процентной ставки используется MosPrime. Порядок определения процентной ставки предусматривает увеличение референсной ставки на определенное

211

Глава4•Проценты в кредитном договоре

в ипотечных программах комбинированные ставки, базой при расчете

плавающего процента служит ставка рефинансирования Банка России. По кредитам под плавающую ставку заемщик несет дополнительный

(процентный) риск: в случае повышения ставки его ежемесячный платеж возрастает428. Необходимо учитывать, что средний потребитель не способен оценить вероятность реализации соответствующего риска или хотя бы угадать направление изменения процентных ставок. В связи с этим встает проблема раскрытия информации об этом риске на этапе заключе-

ния договора, а также указания на него в тексте соглашения. Действующее

российское законодательство, к сожалению, не содержит никаких специальных положений на этот счет, что, очевидно, является серьезным упущением. Иными словами, в нем отсутствуют какие-либо требования к порядку определения процентной ставки по кредитному договору.

Как свидетельствует международный опыт, средствами защиты за-

емщика (потребителя) в этой ситуации могут являться:

•специальные правила акцентированного раскрытия потребителю

информации о процентном риске до заключения договора (декларация о рисках);

•дополнительное определение в договоре максимального значения

(«потолка») процентной ставки;

•ограничение минимальной частоты изменения ставки, что при- звано защитить заемщика от ее частых колебаний («процентной тряски»);

•определение величины максимального приращения (скачка) ставки

при ее переопределении429. Чем жестче это ограничение, тем меньше реагирует плавающая ставка кредита на величину изменения ры-

ночных ставок и тем большим временем располагает заемщик, что-

бы принять меры в случае неблагоприятного развития событий;

•использование условия о комбинированной ставке, т.е. установле- ние в начале срока кредита (первые годы) фиксированной процент-

ной ставки, что оставляет заемщику время для адаптации;

число процентных пунктов (от 5 до 7) в зависимости от срока кредита и первоначального взноса.

428Так, в условиях финансового кризиса 2008–2009 гг. процентная ставка MosPrime выросла более чем в два раза, достигнув значения 28% годовых. Это, в свою очередь, повлекло кратное увеличение ежемесячных платежей заемщиков.

429Например, в договоре может предусматриваться, что при расчете нового значения процентной ставки оно не может превышать предыдущее значение более чем на __ процентных пунктов.

212

Порядок начисления и уплаты процентов

• введение критериев достоверности и публичности референсной

ставки.

Все или часть из них могут быть установлены законом в качестве

обязательных требований к кредитным договорам, содержащим условие о плавающей процентной ставке.

Порядок начисления и уплаты процентов

Проценты по кредитному договору обычно устанавливаются в годовом исчислении. Эта практика определения их размера сложилась исторически. В первой половине прошлого века банкам, не имевшим современных компьютеров, было затруднительно начислять проценты

каждый месяц, а тем более ежедневно. Принимая во внимание нецеле-

сообразность расходов для определения их величины на коротких сроках, законодатели практически всех государств при издании нормативных актов, регулировавших банковскую деятельность, исходили именно из такого понимания процентов430.

При создании розничного кредитного продукта кредитор учитыва-

ет периодичность получения заемщиком дохода, поэтому обычно предусматривает ежемесячные платежи по возврату кредита и уплату процентов431. Обязанность их уплаты, как правило, возникает у заемщика в определенное число каждого месяца.

Следует различать начисление процентов как бухгалтерскую опера-

цию по отражению в учете накопленной процентной задолженности заемщика и юридическую обязанность заемщика по уплате определенной

суммы процентов, которая возникает в точно установленный договором

срок. Между двумя этими понятиями существует операционная связь: не начислив проценты, банк не сможет определить размер требования по уплате процентов.

Поскольку начисление процентов является трудоемкой операцией, исторически ее периодичность определялась уровнем развития

вычислительной техники. Еще 20 лет назад Госбанк СССР требовал, чтобы проценты начислялись в размере и в сроки, предусмотренные

430См.: Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001. С. 131.

431В некоторых странах, например в Великобритании, выплата зарплаты часто осуществляется еженедельно. С этой же периодичностью погашается кредит.

213

Глава4•Проценты в кредитном договоре

договором432, но не реже одного раза в квартал433. По действующему сегодня порядку проценты начисляются ежедневно программным путем

и нарастающим итогом. Дневная процентная ставка определяется деле-

нием годовой ставки на количество дней в году. В качестве базы берется

остаток задолженности по основному долгу, учитываемой на соответствующем лицевом счете, на начало операционного дня434.

Сумма начисленных процентов по кредиту по формуле простых процентов определяется следующим образом435:

Проценты – P × I × ,

где:

I – годовая процентная ставка,

t – количество дней начисления процентов,

К – количество дней в календарном году (365 или 366), Р – сумма кредита (займа).

В случае, когда речь идет о срочном кредите и размер долга (сумма кредита) в течение периода начисления процентов не изменяется, слож-

ностей с определением размера процентного платежа не возникает.

Ситуация усложняется в случае возобновляемого кредита (кредитная карта, овердрафт). Сумма задолженности держателя кредитной карты может изменяться несколько раз в день на протяжении всего периода начисления процентов, существенно отличаясь в начале и конце периода.

Тем самым размер процентов будет зависеть от применяемого порядка

их расчета436. Некоторые из порядков (алгоритмов) расчета, применяемые

432Данная формулировка, взятая из Положения Госбанка, представляется не точной. В кредитном договоре предусматриваются сроки уплаты процентов и их размер, но не сроки их начисления. Предполагается, что срок начисления процентов совпадает со сроком их уплаты.

433Пункт 2.1 письма Госбанка СССР от 22.01.1991 № 338 «Положение о порядке начисления процентов и отражения их по счетам бухгалтерского учета в учреждениях банков».

434Пункты 3.5–3.6 Положения ЦБ РФ от 26.06.1998 № 39-П «О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета».

435См.: Методические рекомендации ЦБ РФ от 14.10.1998 № 285-Т к Положению «О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета» от 26.06.1998 № 39-П.

436Встречаются различные алгоритмы расчета суммы процентов. За основу может приниматься сумма задолженности на начало или конец периода, максимальная сумма задолженности или средняя дневная сумма задолженности в течение периода и т.д.

214