Ivanov_O_M_Stoimost_kredita_Pravovoe_regulirovanie_2012

Проценты при досрочном возврате кредита

Обратим внимание на то, что недополученные банком доходы, свя-

занные с уменьшением процентной маржи, пропорциональны досрочно возвращенной сумме и сроку, в то время как операционные расходы

имеют фиксированную величину. Поэтому при определении банковских тарифов для краткосрочных кредитов плата (комиссии) за досрочный

возврат обычно устанавливается в твердой сумме, а для долгосрочных –

в долях (процентах) от возвращаемой досрочно части кредита. Важность учета операционных расходов банка при оценке суммы

компенсации проиллюстрируем на следующем примере. На рынке капиталов хорошо известна зависимость между сроком кредита и процент-

ной ставкой. При увеличении срока размер процентной ставки растет,

поскольку возрастает кредитный риск, который принимает на себя кредитор (чем дольше срок, тем выше вероятность банкротства заемщика, тем большую плату за риск хочет получить кредитор). Обратная зависимость наблюдается на рынке розничного (потребительского) кредитова-

ния. Чем меньше срок кредита, тем меньше его сумма, тем большую про-

центную ставку507 должен установить кредитор, чтобы компенсировать понесенные при выдаче кредита операционные расходы. Досрочный

возврат (части) кредита приводит к сокращению его срока и тем самым

сдвигает в сторону кредитов с более коротким сроком, рыночные процентные ставки по которым (существенно) выше.

Для того чтобы показать то, как в зарубежной практике применяются изложенные концепции, обратимся к германскому и американскому

опыту508.

Германия

В германском праве детальному регулированию подлежат порядок отмены (расторжения) кредитного договора на будущее (Kündigung), сумма процентов, на которую может претендовать кредитор при до-

срочном возврате, а также сумма компенсации за досрочный возврат

507В розничном кредитовании срок кредита, как правило, прямо зависит от его суммы, ведь источником возврата является заработная плата заемщика. По состоянию на конец 2011 г., процентные ставки составляли: в микрокредитовании (заем до 10 тыс. руб. на месячный срок) более 100% годовых, банковский потребительский кредит в торговой точке (кредит 30 тыс. руб. на год) – около 20% годовых, автокредит (500 тыс. руб. на три года) – до 15% годовых, ипотечный кредит (3 млн руб. на срок до 30 лет) – до 12% годовых.

508Эти правопорядки представляют особый интерес, поскольку в них сформировались принципиально различные подходы к досрочному возврату кредитов, в том числе обеспеченных правами на недвижимое имущество (ипотека).

245

Глава4•Проценты в кредитном договоре

(Vorfälligkeitsentschädugung509). Правила зависят от правового статуса заемщика и вида кредита. Наибольшими правами наделен заемщик-потре-

битель, хотя досрочный возврат кредита, обеспеченного недвижимостью,

существенно ограничен. Следует обратить внимание, что правила о до-

срочном возврате по инициативе заемщика потребительских кредитов, не обеспеченных недвижимостью, претерпели существенные изменения с 11 июня 2010 г., когда вступили в силу изменения в Германское гражданское уложение (BGB), направленные на имплементацию Директивы

2008/48/ЕС о потребительском кредитовании.

Кредитный договор может быть прекращен по двум основаниям – истечению срока (Zeitablauf) и отмене договора на будущее (Kündigung)510. Договорные проценты взимаются лишь до момента отмены договора на будущее время (Kündigung). Договор, заключенный на неопределенный

срок, по общему правилу может быть расторгнут (gekündigt) любой из сто-

рон с уведомлением за три месяца (абз. 3 § 488 BGB). В случае срочного кредита отмена договора на будущее (досрочный возврат) по общему правилу исключена в течение срока, на который установлен твердый процент511.

За исключением кредита, выданного без указания определенного

срока, кредитор вправе требовать отмены договора на будущее в особом

порядке (auβerordentliches Kündigungsrecht)512. Законом предусмотрены три случая такой отмены:

•по причине угрозы невозврата (абз. 1 § 490 BGB);

•при просрочке заемщика (§ 498 BGB);

•по иным основаниям (абз. 3 § 490 BGB, § 314 BGB).

509Следует обратить внимание на отличие данного термина от термина, используемого для обозначения иных банковских вознаграждений (Entgelten). Это разительно отличается от российской практики, где все непроцентные вознаграждения получили наименование комиссий.

510Под отменой договора на будущее понимается односторонне волеизъявление, которое требует уведомления о нем другой стороны и которое не должно быть обусловлено. Более подробно о трех видах отказа от договора, которые существуют в германском договорном праве – отказе, имеющем обратную силу (Rücktritt), отмене договора на будущее время (Kündigung) и отступление от договора (Widerruf), особый вид отказа от договора, используемый в нормах, специально посвященных защите потребителей. Более подробно см.: Егоров А.В. Структура обязательственного отношения: наработки германской доктрины и их применимость в России // Вестник гражданского права. 2011. № 3.

511Более подробно о порядке изменения процентной ставки к германской банковской практике см. главу 7.

512В переводе ГГУ данный термин переведен как «расторжение договора без соблюдения установленного порядка» (см.: § 490 ГГУ, Гражданское уложение Германии / Пер. с нем.; науч. ред. А.Л. Маковский и др. М., 2004).

246

Проценты при досрочном возврате кредита

Угроза невозврата кредита, в том числе с учетом реализации обес-

печения, имеет место, если имущественное положение заемщика или состояние имущества, предоставленного в обеспечение, существенно ухуд-

шаются (wesentliche Verschlechterung) либо имеется риск такого ухудшения513. В этом случае кредитор, поскольку не доказано иное, может расторгнуть договор: до выдачи кредита – в любое время, после выдачи – с уведомлением за три месяца514. Необходимым и достаточным условием является наличие объективных финансово-экономических показателей,

которые на момент отмены договора служат основанием для прогноза

об ухудшении имущественного положения. Второй предпосылкой для отмены является наличие угрозы для возврата кредита (Gefährdung des Rückzahlungsanspruchs). Речь не идет о строгом логическом обосновании неплатежеспособности должника, достаточно того, что угроза неплате-

жеспособности может быть оценена как весьма вероятная. Угроза не-

платежа имеет место «с учетом реализации обеспечения». Это означает, что требование об отмене договора (досрочном возврате) не может быть предъявлено, если реализационная стоимость обеспечения превышает остаток непогашенного долга.

Наиболее частым случаем отмены договора на будущее в особом по-

рядке является просрочка платежа со стороны заемщика, хотя для случая потребительского кредита германский законодатель предусмотрел специальные ограничения права кредитора на отмену договора. На просроченную должником сумму кредитор начисляет узаконенные проценты

за просрочку (§ 497 BGB) в размере базисной ставки плюс пять процент-

ных пунктов (абз. 1 § 288 BGB). В отдельных случаях он может доказывать большие, а заемщик – меньшие убытки. По потребительским кредитам,

обеспеченным недвижимостью, узаконенные проценты за просрочку со-

ставляют базисную ставку плюс два с половиной процентных пунктов (абз. 2 § 502 BGB).

В отличие от российского законодательства в Германии по до-

говору потребительского кредита с условием погашения в рассрочку (Teilzahlungsdarlehen) кредитор не вправе требовать отмены договора

и досрочного возврата всей суммы кредита при всякой просрочке заемщика (§ 498 BGB). Это право возникает у кредитора, когда:

513Как отмечают германские авторы, достаточно, чтобы ухудшение имущественного положения стало «явно заметным». Fraga-Novelle A.-M., Gabius K., u.a. Praktikerhandbuch. Verbraucherdarlehen: vom Vertragsschluss bis zur Restschuldbefreiung. Bank-Verlag Köln, 2006. S. 287.

514Как и для кредита без установленного срока.

247

Глава4•Проценты в кредитном договоре

•заемщик частично или в полном объеме просрочил как минимум

два последовательных платежа и при этом сумма просрочки превышает 10%, а для договоров, срок действия которых более трех

лет, – 5%, первоначальной суммы кредита и

•кредитор не получил от заемщика просроченной суммы в тече-

ние двух недель после уведомления о том, что в случае неплатежа

он потребует к уплате весь остаток долга515.

Ограничение кредитора в праве досрочного востребования всей

суммы кредита служит целям защиты интересов потребителя. При слу-

чайной или технической просрочке он не будет поставлен перед необходимостью немедленно изыскивать средства в размере, который обычно существенно превышает его месячный доход. Уведомление о погашении просрочки со стороны банка должно содержать явное указание на то, что

при неплатеже последуют отмена договора и требование о выплате всего

остатка долга. В этом состоит предупредительная функция соответствующего уведомления.

Если в течение двух недель после уведомления заемщик погасит сумму просрочки, то основания для отмены договора отпадают и кредитное

правоотношение продолжается в неизменном виде. В противном случае

кредитор отменяет действие договора на будущее.

К иным основаниям отмены договора кредитором в особом порядке относятся, в том числе, серьезные нарушения договорных обязанностей, сомнения в кредитоспособности (коммерческого) заемщика,

недостаточность обеспечения, предоставление неверной или неполной

информации.

Перейдем к рассмотрению досрочного возврата кредита по иници-

ативе заемщика. По общему правилу банк не обязан соглашаться на та-

кой возврат. В то же время германский законодатель наделил заемщика широкими возможностями по отмене договора (досрочному возврату) в обычном и специальном порядке, которые к тому же не могут быть

ограничены договором. Основаниями для этого, как правило, является изменение условия о процентах. Тем самым заемщик может прекратить

договор, условия которого перестали соответствовать рыночному уровню процентных ставок, или предпринять меры по ликвидации избыточной задолженности.

Заемщик вправе в обычном порядке отменить (ordentliches Kündigungsrecht) на будущее кредитный договор:

515В силу той же статьи кредитор обязан одновременно с назначением срока предложить заемщику провести переговоры о возможности урегулирования по взаимному согласию.

248

Проценты при досрочном возврате кредита

•под переменную процентную ставку в любой момент при условии

соблюдения трехмесячного срока, установленного для этого (абз. 2 § 489 BGB), при этом не требуется, чтобы имело место изменение

процентной ставки;

•под твердую процентную ставку с момента прекращения действия

согласованной процентной ставки, если срок договора превышает

срок фиксации процентной ставки516 и стороны не достигли нового соглашения по процентной ставке, при условии уведомления кре-

дитора за месяц (п. 1 абз. 1 § 489 BGB);

•поистечениидесятилетпослеполучениякредитавполномобъеме

с соблюдением шестимесячного срока, установленного для уведом-

ления об отмене договора517 (п. 2 абз. 1 § 489 BGB).

Помимо этого у заемщика есть право отмены договора в особом по-

рядке (auβerordentliches Kündigungsrecht). В соответствии с § 314 BGB

заемщик может отменить договор на будущее без предварительного уведомления, если с учетом сложившихся обстоятельств при оценке взаимных интересов продолжение кредитного договора для него неприемлемо. Однако, как отмечают германские правоведы, на практике

отмена кредитного договора в силу указанной нормы трудно вооб-

разима518. Дело ограничивается ситуациями, когда заемщик должен заменить обеспечение или продать служащий обеспечением земельный участок. Этот случай законодатель явно закрепил в абз. 2 § 490 BGB. Заемщик может досрочно, уведомив об этом кредитора в трех-

месячный срок, отменить кредитный договор, по которому установле-

на твердая процентная ставка на определенный срок и обеспечением по которому является земельный участок или судно, если с момента

полного получения кредита прошло более шести месяцев и отмена

оправдана его правомерными интересами (berechtigten Interessen). Правомерный интерес, в частности, присутствует в том случае, если

516Настоящее положение применяется к кредитам, обеспеченным недвижимостью. Особенностью германской модели ипотечного кредитования является распространение долгосрочных кредитов, по условиям которых процентная ставка фиксируется на срок 5–7 лет, а затем в одностороннем порядке переустанавливается (Zinsanpassung) кредитором на новый период такой же продолжительности с учетом изменившихся рыночных условий. Подробнее см. главу 7.

517Если после получения кредита заключается новое соглашение о сроке возврата или о процентной ставке, то момент заключения соглашения указывается вместо момента выдачи кредита.

518Fraga-Novelle A.-M., Gabius K., u.a. Praktikerhandbuch. Verbraucherdarlehen: vom Vertragsschluss bis zur Restschuldbefreiung. Bank-Verlag Köln, 2006. S. 300.

249

Глава4•Проценты в кредитном договоре

у заемщика имеется потребность в иной реализации вещи, передан-

ной в обеспечение кредита. Заемщик обязан возместить кредитору ущерб, вызванный досрочным расторжением договора (компенсация

за досрочную отмену договора, Vorfälligkeitsentschädigung).

Как указал Федеральный Верховный Суд в одном из своих решений, требование заемщика об отмене договора оправдано519, если в противном случае «ненадлежащим образом могла быть нарушена его экономическая свобода действий».

В качестве примеров в литературе и судебной практике называются следующие основания – чрезмерная задолженность, потеря занятости, переезд, развод, болезнь, а также выгодная рыночная конъюнктура для

продажи недвижимости, использование обеспечения для немедленно-

го привлечения нового кредита от третьего лица (если банк отказывает в его предоставлении). Право на досрочный возврат отсутствует, если заемщик хочет прекратить кредитный договор лишь для того, чтобы поменять банк-кредитор либо добиться более выгодных условий.

Порядок отмены договора потребительского кредита и его досроч-

ного возврата в законодательстве Германии был существенно изменен с имплементацией новой Директивы 2008/48/ЕС о потребительском кредите520. Вступившие в силу 11 июня 2010 г. §§ 500–502 BGB в целом воспроизводят положения Директивы о полном (частичном) досрочном

возврате, пропорциональном уменьшении расходов и праве кредитора

на получение компенсации за досрочный возврат (см. выше).

Следует отметить еще одну важную особенность германского регу-

лирования. Несмотря на то что из сферы регулирования европейской

Директивы о потребительском кредитовании исключены кредиты, обеспеченные недвижимостью, германский законодатель распространил на такие сделки большую часть положений, касающихся потребитель-

ского кредита. Это расширение сферы регулирования не стало, однако, всеобъемлющим. Для потребительских кредитов, обеспеченных недви-

жимостью (Immobiliardarlehensvertrag), т.е. для кредитов, при которых

519BGHZ 136, 161 (166); BGH NJW 1997; 2878 (2879).

520Согласно прежней редакции п. 2 абз. 1 ст. 489 BGB (действовала до 11 июня 2010 г.) потребитель мог отменить кредитный договор в случае, когда кредит не был обеспечен залогом земельного участка или судна, по истечении шести месяцев после его получения в полном объеме и с соблюдением трехмесячного срока, установленного для отмены договора.

250

Проценты при досрочном возврате кредита

выплата суммы кредита поставлена в зависимость от предоставления

в обеспечение недвижимого имущества, предусмотрен ряд исключений. В частности, отмена договора, досрочный возврат и выплата компенса-

ции по таким кредитам, выданным под твердую процентную ставку, регулируются общими нормами Гражданского уложения (абз. 2 § 490 BGB).

Всовременном германском правопорядке существует два порядка

расчета компенсации за досрочный возврат кредита (Vorfälligkeitsentschädigung):

• по общим правилам, действующим для непотребительских креди- тов и кредитов, обеспеченных недвижимостью (абз. 2 § 490 BGB);

• по правилам, заимствованным из новой Директивы ЕС, для до-

говоров потребительского кредита (§ 502 BGB).

Всоответствии с принципом верности договору (Grundsatz der Vertragstreue) сторона, действия которой привели к его досрочной отмене, должна возместить другой стороне вызванные этим убытки. Размер

компенсации не установлен законодательно. В прошлом большинство

банков устанавливало произвольную «цену за прекращение договора» (Ablösungspreis). Затем Федеральный Верховный Суд признал эту практику незаконной и сформулировал следующее простое правило: «в результате досрочного возврата кредитор должен экономически остаться в таком

же положении, как если бы кредитный договор продолжал надлежащим

образом исполняться в течение всего срока действия установленной процентной ставки»521. А именно, банку должны быть возмещены все издерж-

ки, которые возникнут у него в результате изменения договорных условий.

Германские юристы исходят из того, что банк, хотя и получил досрочно причитающийся ему долг, сам остался связанным обязательствами,

которые принял на себя при привлечении денежных средств (рефинанси-

ровании). Для того чтобы избежать убытков, он вынужден инвестировать преждевременно полученные денежные средства за вычетом операционных расходов на рынке капиталов, восстанавливая тем самым первона-

чальный денежный поток. Соответствующий метод подсчета банковских убытков в германской судебной практике называется активно-пассивным.

Финансовый ущерб кредитора определяется как разница между процентами522, которые заемщик должен был уплатить за период от момента досрочного возврата кредита до установленного в договоре срока, и дохода,

521Fraga-Novelle A.-M., Gabius K., u.a. Praktikerhandbuch. Verbraucherdarlehen: vom Vertragsschluss bis zur Restschuldbefreiung. Bank-Verlag Köln, 2006. S. 302.

522При расчете процентов учитывается, что кредитор обязан вернуть заемщику часть дизажио. См.: BGH, Urt. v. 30.11.2004 – XI ZR 285/03.

251

Глава4•Проценты в кредитном договоре

который принесут вложения в надежные финансовые инструменты, про-

изведенные на аналогичный срок523. Полученная разница уменьшается

на расходы, которые должен был понести кредитор в связи с формирова-

нием резервов и обслуживанием кредита, а затем дисконтируется524.

Наряду с ущербом в виде неполученных процентов Федеральный Верховный Суд в ряде случаев присуждает банкам также вознаграждение за принятие досрочного возврата, которое покрывает операционные расходы банка и учитывается в расчете. При этом он отмечает,

что такое вознаграждение не допустимо исчислять в долях (процентах)

от суммы кредита. Речь должна идти о фактических издержках банка, которые тот может документально подтвердить при возникновении спора. Более того, Суд признает за кредитными организациями право на взимание отдельного вознаграждения за определение размера ком-

пенсации (Entgelt für die Ermittlung der Vorfälligkeitsentschädigung). Его

размер определяется не в процентах от досрочно возвращаемой суммы, а в твердой сумме525. Клиент осуществляет досрочный возврат, реализуя право, данное ему законом, поэтому, принимая досрочное исполнение, банк исполняет предусмотренную законом обязанность, что как

будто свидетельствует против взимания вознаграждения. Однако Суд

подошел к этому вопросу иначе, признав, что это вознаграждение526

523Порядок расчета инвестиционного дохода неоднократно пересматривался Федеральным Верховным Судом (BGH). В ноябре 2004 г. Суд решил, что в качестве базисной величины для оценки доходности вложений следует принимать индекс стоимости закладных листов, определяемый Бундесбанком, поскольку в его основе лежат сделки, фактически совершенные на рынке закладных листов. До этого момента в качестве ориентира использовался так называемый PEX-индекс, рассчитываемый Союзом германских ипотечных банков и Союзом публичных банков. В основе PEX-индекса лежат тридцать выпусков закладных листов с тремя различными купонами (6%, 7,5%, 9%) и разными сроками (от одного до десяти лет). Ипотечные банки ежедневно сообщают о доходности, под которую они могли бы выпустить или выпустили соответствующие закладные листы. Претензия Федерального Верховного Суда к предыдущему порядку расчета состояла в том, что PEXиндекс мог не вполне точно отражать экономическое состояние действительного рынка закладных листов, поскольку при его определении использовались не цены реальных сделок, а усредненные оценки самих банков. Это, по мнению Суда, могло приводить к завышению доходности и тем самым к необоснованном увеличению сумм компенсации.

524Предполагается, что с момента выплаты до установленного в договоре срока возврата кредита сумма, полученная в качестве компенсации, также будет реинвестирована кредитором под рыночную процентную ставку. Это позволяет рассчитать размер дисконта.

525BGH NJW 1997, 2875; BGH NJW 1997, 2878.

526Как указывается в литературе, в последние годы размер этого вознаграждения вырос от 100–150 DM до 150–300 евро. С учетом распространения компьютерных программ, которые полностью автоматизируют расчет, высказывается мнение, что уплата более 100

252

Проценты при досрочном возврате кредита

уплачивается в связи с определением размера компенсации за досроч-

ный возврат, которая имеет характер возмещения ущерба.

Новые нормы Гражданского уложения (действуют с 11 июня 2010 г.),

устанавливающие порядок расчета компенсации при потребительском кредитовании, полностью повторяют европейские положения. В них

установлены общие принципы определения и максимальный предел

такой компенсации, а также ограничения на ее взимание. Компенсация исключается, когда возврат кредита осуществляется за счет средств страхового возмещения, притом что страхование возврата кредита являлось обязательным условием его выдачи, а также когда в договоре

содержится неполная информация о сроке кредита, праве заемщика

на отмену договора или расчете компенсации (абз. 2 § 502)527. Практика применения новых положений в судах пока не сформировалась.

В обоих случаях обязанность уплатить предусмотренную законом

компенсацию возникает у заемщика вместе с правом на полный (частичный) досрочный возврат кредита в особом порядке. Иными словами, налагая на кредитора обязанность по принятию досрочного исполнения, законодатель вместе тем гарантирует ему возмещение возника-

ющего в связи с этим ущерба. Не всякий досрочный возврат кредита

по инициативе заемщика влечет потери для кредитора. Законодатель исходит из того, что их не возникает при возврате в момент завершения срока действия твердой процентной ставки или для кредитов под плавающую ставку, поэтому в описанных составах уплата компенсации

не предусматривается.

Встает вопрос о том, вправе ли банк требовать от заемщика выплаты компенсации в обмен на свое добровольное согласие528 на досрочный

возврат кредита (freiwillige Vertragsauflösung). Закон не дает на него пря-

мого ответа. Современная германская банковская практика признает такую компенсацию правомерной529. Размер определяется по усмотрению банка и не должен нарушать принцип добрых нравов.

евро может быть признана несправедливой. Assies P., Beule D., Heise J., Strube H. Handbuch des Fachanwalts: Bankund Kapitalmarktrecht, 1. Aufl. Luchterhand, 2008. S. 342.

527В общем случае уплата компенсации исключается также для кредитных договоров с переменной процентной ставкой.

528По общему правилу (§ 488 BGB) заемщик обязан возвратить кредит в установленный договором срок и без согласия банка не вправе сделать этого досрочно.

529Assies P., Beule D., Heise J., Strube H. Handbuch des Fachanwalts: Bankund Kapitalmarktrecht, 1. Aufl. Luchterhand, 2008. S. 340.

253

Глава4•Проценты в кредитном договоре

В одном из решений530 Федеральный Верховный Суд установил, что ее максимальный размер не должен более чем в два раза превышать максимальный размер компенсации, обычно уплачиваемой банку в случае, когда заемщик наделен правом на отмену договора531.

Компенсация за досрочный возврат кредита в германском праве

Компенсация при досрочном возврате

		По инициативе
		заемщика
	По инициативе	при отсутствии	По инициативе банка
		законного права	при просрочке
	заемщика
		на досрочный возврат	заемщика по кредиту,
	при наличии
		(согласие банка,	обеспеченному
	законного права
		не более двукратной	недвижимостью (оспа-
	на досрочный возврат
		суммы, рассчитанной	ривается в литературе)
		по активно-пассивному
		методу)

По потребительскому кредиту (не более 1% или 0,5% от суммы)

при твердой процентной ставке

По кредиту, обеспеченному недвижимостью (расчет по активнопассивному методу)

530BGH, Urt. v. 6.5.2003 – XI ZR 226/02.

531Логика Суда повторяет его подход при признании процентов по кредиту ростовщическими. Нарушением добрых нравов и тем самым ростовщичеством признается взимание процентов по ставкам, которые более чем вдвое превышают среднерыночные. Подробнее см. главу 8.

254