Vs уклонение от уплаты налогов (tax evasion)

• В уголовно-правовом смысле (ст. 198) – не рассматриваем

• В налоговом праве – не связано исключительно с диспозицией нормы. Это умышленные действия налогоплательщика, направленные на минимизацию размера налоговых платежей незаконным способом.

Ситуация

Есть банк, фактически в предбанкротном состоянии (нет средств на к/с), но лицензия еще есть. Банк выпускает в пользу аффилированной компании А вексель. Налогоплательщик Н приобретает вексель с большим дисконтом. Налогоплательщик открывает расчетный счет в банке (договор рассчетно-кассового обслуживания), покупает вексель у А; вексель таков, что уже может быть предъявлен, предъявляет его банку. Н предъявляет требование, потом требование из векселя новируется в требование из счета. Далее плательщик сдает поручение на уплату с счета налогов в бюджет. В соответствии с позицией КС и НК (с 1999), налог считается уплаченным с момента подачи поручения, если на счету есть средства. Таким образом, формально подходя, налог может считаться уплаченным на полную сумму.

Однако позже КС издал Определение, согласно которому необходимо учитывать добросовестность действий. Такие схемы сейчас не работают. А вот в ситуации, когда, например, налогоплательщик просто расплачивается с бюджетом средствами, которые в итоге «зависли» в банке – то вроде все ок (опять же, если он действовал добросовестно).

Vs обход налога

Термин также из английской доктрины, но у нас он недостаточно четкий. Щекин: для этого понятия нет места. Мы можем говорить о налоговом планировании, ошибке налогоплательщика, уклонении от налога. Места для понятия обхода налога, нет.

Допустимость использования base companies в налоговых целях неоднозначна. Это во многом связано с тем, что данный вопрос касается более общей проблемы - разграничения законного налогового планирования и обхода налога.

Действия налогоплательщиков по снижению налоговой нагрузки в западной литературе традиционно делятся на законное налоговое планирование (tax planning), обход налога (tax avoidance) и уклонение от уплаты налога (tax evasion). Если налоговое планирование - абсолютно законное действие, а уклонение от налога - абсолютно незаконное, то законность обхода налога неоднозначна.

Иногда говорят о том, что обход налога может быть приемлемым и неприемлемым (acceptable v. unacceptable tax avoidance) <29>. Однако в целом западные правопорядки рассматривают обход налога как недопустимое действие, несмотря на формальное соответствие закону <30>.

В романо-германской правовой семье и некоторых странах, не относящихся к системе общего права, обход налога рассматривается как налоговое злоупотребление (tax abuse). При этом выделяется злоупотребление либо налоговым законом (fraus legis), либо правом (abuse de droit) <31>.

По существу, и налоговое злоупотребление, и обход налога обозначают одно и то же явление - действия по снижению налоговой нагрузки, которые формально соответствуют налоговому закону, однако вступают в противоречие с его духом (целью).

ОСНОВАНИЯ НАЛОГОВОГО ПЛАНИРОВАНИЯ

Основанием будут являться прямые налоговые льготы (понимаемые в широком смысле).

• Льготы

Налоговые льготы позволяют одновременно удерживать от слишком темпов развития отрасли, находящиеся на подъеме, при этом поддерживать те отрасли, которые находятся на спаде. Снижение ставок, прежде всего, налога на прибыль и существование льгот по данному налогу создает для хозяйствующих субъектов возможности более интенсивного развития. Наличие налоговых льгот имеет кумулятивный эффект, так как оказывает влияние не только на участников экономического процесса, но и на государство в целом, гарантируя ему получение стабильных налоговых доходов, обеспечивая снижение безработицы и повышение конкурентоспособности отечественной продукции на мировом рынке.

Налоговые льготы в современных российских условиях стимулируют экономические процессы через налоговую систему и выражаются:

1) в полном освобождении от уплаты налога и (или) сбора;

2) в уменьшении размера подлежащего уплате налога и (или) сбора;

3) в предоставлении отсрочки, рассрочки по уплате налога и (или) сбора, инвестиционного налогового и налогового кредита, а также в реструктуризации задолженности по налогам, сборам и штрафным санкциям.

В экономической литературе предоставляемые российским законодательством льготы обычно классифицируются следующим образом:

1)по номенклатуре продукции (товары народного потребления, продукция средств массовой информации и т. д.); НДС ставки

2) по направлению расходования средств (благотворительность, пожарная безопасность и т. п.); Например, расходы налогоплательщика по НПО на обучение по основным и дополнительным профессиональным образовательным программам, профессиональную подготовку и переподготовку работников налогоплательщика (п.3 ст. 264.1 НК РФ) или см. подп. 38 п. 1 ст. 264

3) по составу работников (льготы для предприятий, на которых трудятся инвалиды);

4) по численности работников (малые предприятия);

5) по принадлежности предприятия (протезно-ортопедические, расположенные в районах Крайнего Севера и т. п.).

• Специальные режимы (патентный, упрощенная система и т.д.)

Специальные налоговые режимы предусматривают замену единым налогом уплату налога на доходы физических лиц для индивидуальных предпринимателей (налога на прибыль организаций), налога на добавленную стоимость (за исключением ввоза на территорию РФ товаров, осуществления операций в соответствии с договором простого товарищества), налога на имущество (как для организаций, так и для индивидуальных предпринимателей).

На сегодняшний день Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ) определяет пять специальных налоговых режимов: единый сельскохозяйственный налог, упрощенная система налогообложения, единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, система налогообложения при выполнении соглашения о разделе продукции и патентная система налогообложения. В прошлые годы УСН активно использовали с целью ухода от единого социального налога с выводом персонала в организацию, применяющую УСН с последующим заключением договора аутсорсинга (аутстаффинга), в результате чего данную "белую схему" УСН суды признавали способом ухода от ЕСН.

Вместе с тем в тех случаях, когда аутсорсинг имел четко выраженную деловую цель, налогоплательщики выигрывали налоговые споры в судах.

• Использование гражданско-правовых (частноправовых) механизмов = структурирование деятельности определенным образом.

Прогрессивная шкала налогообложения. Доход ф/л свыше 2 тыс. долл. в месяц облагается не 13% а 20%, сотрудник работает , получает 4к, он устроит на работу свою жену, и они будут получать по 2к. Дробление дохода для сохранения пониженной ставки. Это, конечно, уклонение от уплаты налогов, так как умышленно перераспределяются финансовые потоки. Использование частно-правовых механизмов - право отрицается. Налогоплательщик сдает в аренду помещение, должен платить НДС и налог на прибыль, но он заключает договор о совместной деятельности с арендатором, а по завершении отношений распределяют имущество обратно, то есть это механизм прикрытия аренды. Используется гражданско-правовой механизм, но это не НП. Гугл свои продажи по всему миру структурировали на ирландскую компанию, доходы Гугл осаждались в Ирландии и в США не облагаются. Они выбирают более благоприятный режим. Есть ли здесь элемент искусственности в использовании ирландской компании? Конечно, есть. Заставить налогоплательщика не думать - это мечта законодателя, все равно НП есть. Никто не осуществляет инвестиции в страну, если не просчитает налоговые последствия. использование частно-правовых механизмов - это НП или нет. Если стоят деловые цели, существенная экономическая мотивация этой деятельности, то тогда признается нормальным, если это просто искусственная форма - это уклонение от уплаты налогов.Если выбор гражданско-правовой формы не является искусственным и за ним стоит деловая цель, то это планирование.

• использование пробелов

Этот способ достаточно рискованный, к тому же рассчитан на небольшой период, поскольку законодатель со временем обычно устраняет "пробелы". Кроме того, применение этого способа требует серьезной консультации у юриста.

С другой стороны, нельзя забывать и о том, что "все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах трактуются в пользу налогоплательщика" (п. 7 ст. 3 НК РФ).

В качестве примера можно привести ситуацию с налогом на доходы, существовавшую до вступления в силу части первой Налогового кодекса РФ. В тот период ответственность за неудержание суммы налога на доходы российским налоговым агентом из доходов иностранного лица не применялась. Соответственно этим "пробелом" активно пользовались многие организации, но он был устранен.

ПРИНЦИПЫ НАЛОГОВОГО ПЛАНИРОВАНИЯ

*у Щекина есть статья про принципы