Вопрос 25 Создание субъектов пд.

1. Решение об учреждении

2. Реорганизация

Принятие решения об учреждении ЮЛ. Учреждение - создание одним или более субъектами права нового субъекта, который не является правопреемником другого ЮЛ. Учредители: граждане, ЮЛ, публично-правовые образования, принявшие решение об учреждении организации.

Учреждение ЮЛ - это сложный юридический состав, который состоит из:

• решения об учреждении и учредительные док-ты (товарищества – учредительный д-р, все остальные – устав). Устав: наименование, ОПФ, место нахождения, порядок управления и тд. Новелла: можно использовать типовые уставы

• создание имущественной базы (уставный капитал);

• гос регистрация. Действует 1) принцип открытости и публичной достоверности реестра; 2) нормативно-явочный порядок (не требуется согласие третьих лиц, гос органов. Исключение: кредитная организация – нужно разрешение ЦБ). Для НКО предусмотрен разрешительный порядок (нужно решение Минюста).

В. 26 Уставный капитал акционерного общества: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного капитала.

Нормативная база: ст. 99-102 ГК РФ, глава 3 ФЗ "Об АО"

Уставный капитал акционерного общества - совокупность номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами (понятие из ГК РФ и ФЗ).

Минимальный УК: 100 000 для ПАО, 10 000 для АО.

Функции УК (учеб. Шиткиной):

1. Распределительная: определяет долю участника в прибыли

2. Базовая: имущественное начало деятельности компании

3. Гарантийная: обеспечивает права кредиторов

4. Имиджевая: представление о корпорации складывается по ее УК

Порядок формирования

Порядок формирования уставного капитала хозяйственного общества устанавливается его учредительными документами.

При учреждении общества учредители должны урегулировать следующие вопросы:

- определить, чем будут оплачиваться приобретаемые акции (доли);

- оценить вклад учредителей, вносимый в уставный капитал неденежными средствами в порядке, установленном законодательством (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ);

- определить, в какие сроки должен быть сформирован уставный капитал.

Сроки оплаты:

- обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества - в течение первого года деятельности обществ (иное может быть установлено в ФЗ)

- в случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация

хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала (п. 4 ст. 66.2 ГК РФ).

Для АО: все акции оплачиваются в течение 1 года, 50% распределенных акций оплачиваются в течение 3 месяцев с момента регистрации общества

Вклад в уставный капитал

• быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации.

• подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ).

• При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ).

• Законом или уставом хозяйственного общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале (п. 2 ст. 66.1 ГК РФ).

• Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком.

• Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком (абз. 2 п. 2 ст. 66.2 ГК РФ).

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Правовая природа акции по К.К. Лебедев (позиция учебника): "Бездокументарные ценные бумаги - это не что иное, как зафиксированная в специальной системе учета совокупность имущественных и, в отдельных случаях, связанных с ними неимущественных прав, принадлежащих на определенном правовом основании (титуле) лицу, на чьем счете в реестре значатся эти права". Автор полагает, что бездокументарные ценные бумаги предназначены для определения совокупности прав требований к обязанному лицу - эмитенту <1>, что "бездокументарные ценные бумаги - это сложное правовое явление, которое представляет собой зафиксированную совокупность прав правообладателя относительно определенного обязанного лица"

Акция имеет бездокументарную форму. Номинальная стоимость акций одной категории должна быть одинкаковой. Права на нее фиксируются в определенном реестре или депозитарии.

Реестр акционеров - реестр владельцев ценных бумаг - формируемая на определенный момент система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством РФ. (ФЗ об АО, О рынке ценных бумаг, Положение Банка России о требованиях к осуществлению деятельности по ведению реестра владельцев ЦБ № 527 – П от 27.12.2016)

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. (ФЗ о рынке ЦБ, Положение Банка России о требованиях к осуществлению депозитарной деятельности … № 542-П от 13.05.2016)

Необходимо разграничивать права на ценную бумагу и права из ценной бумаги (удостоверенные ценной бумагой). Для возникновения права на акцию как на ценную бумагу достаточно факта ее приобретения. Для осуществления прав, удостоверенных акцией, требуется закрепление приобретения или перехода прав на акции в реестре.

Классификации акций:

1. По совокупности удостоверяемых прав: привилегированные/обыкновенные:

• По привилегированным акциям не осуществляется голосование, кроме голосования по вопросам реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым предусмотрен в уставе общества, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.

• Такие акционеры имеют преимущественное право на ликвидационную стоимость и получают фиксированный дивиденд

• Новелла ФЗ об АО: в уставе непубличного общества можно закрепить несколько типов привилегированных акций, позволяющих голосовать по всем вопросам на ОС и/или дающих преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов); иные дополнительные права.

Привилегированные акции становятся гибким механизмом: они предоставляют не только преимущественные имущественные права, но и дают возможность участвовать в управлении более активно.

• Привилегированных акций должно быть не более 25% от всех акций общества.

• ПАО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (ст. 102 ГК РФ).

1. По наличию у акционера права голоса: голосующие/не голосующие

• Голосующие – чаще обыкновенные, кроме случаев, если они не оплачены и принадлежат самому обществу.

• Не голосующие – чаще привилегированные, кроме вопросов, по которым они голосуют или новый вид привилегированных акций в непубличном АО.

1. Дробная акция

• Вводится с целью предотвратить вытеснение акционеров вследствие осуществления определенных корпоративных процедур

• является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две дробные акции или более одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций.

• Возникает при следующих обстоятельствах:

• осуществления акционером непубличного АО преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером общества, пропорционально количеству принадлежащих ему акций;

• осуществления преимущественного права приобретения акционерами дополнительных акций;

• консолидации акций (сокращение числа акций – объединение), размещенных обществом.

1. По наличию акций на данный момент: размещенные/объявленные

• Суммарная номинальная стоимость акций составляет УК

• Объявленные акции общество вправе размещать дополнительно, только если они предусмотрены в уставе: их количество, категория, права из них.

Увеличение УК:

1. Увеличение номинальной стоимости акций: компетенция ОС, только за счет имущества общества

2. Размещение дополнительных акций

• В компетенции либо ОС, либо СД (если СД, то единогласно)

• Размещаются только в пределах объявленных акций, которые указаны в уставе

• Если в уставе этого нет, то ОС может принять решение о размещение вместе с решением о внесении изменений в устав: указывается количество, цена, способ размещения, форма оплаты.

• Может осуществляться за счет имущества общества, тогда дополнительные акции распределяются пропорционально между акционерами.

Уменьшение УК (уведомление ИФНС в течение 90 дней)

1. Уменьшение номинальной стоимости акций (3/4 ОС)

2. Сокращение их общего количества (большинством ОС)

Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.

Общество обязано уменьшить свой уставный капитал, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом.

Увеличение уставного капитала, уменьшение, изменение структуры уставного капитала путем конвертации акций одной категории (типа) в другую осуществляются с соблюдением процедуры эмиссии акций в соответствии со Стандартами эмиссии ценных бумаг, порядком государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (Положение Банка России от 11 августа 2014 г. N 428-П).

В.27 Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного капитала.

Нормативная база: ГК РФ, ФЗ об ООО

Уставный капитал ООО состоит из номинальной стоимости долей участников. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте.

Минимальный УК: 10 000 рублей.

Правовая природа доли из учебника:

1. Р.С. Мифтахутдинов считает, что "доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является разновидностью права участия и, следовательно, представляет собой субъективное право на участие в организации деятельности обществ, состоящее из единого и неделимого комплекса правомочий участника"

2. Долю в уставном капитале как комплекс имущественных и неимущественных прав предлагает рассматривать и Д.В. Ломакин

Учебник согласен: доля - совокупность корпоративных прав и обязанностей участника ООО.

Функции и порядок формирования (см. в вопросе 26)

Особенности порядка формирования: каждый учредитель оплачивает свои доли полностью в срок, установленный договором об учреждении общества, но не этот срок не может превышать 4 месяцев с момента госрегистрации общества.

Различают номинальную стоимость и действительную стоимость доли.

Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Номинальная стоимость доли - условная абстрактная величина в денежном выражении, определяемом оценочной стоимостью внесенного участником вклада. Применяется для определения объема корпоративных прав участника.

Действительная стоимость доли участника - часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру номинальной доли участника. Применяется для расчетов с участником, например, при его выходе, исключении, выкупе обществом доли у участника и пр.

Пример: при создании уставный капитал общества составлял 20 тыс. руб. По истечении года в результате успешной предпринимательской деятельности чистые активы общества увеличились до 2 млн. руб. В этом случае номинал доли участника, внесшего 50% уставного капитала, составит 10 тыс. руб., а действительная стоимость принадлежащей ему доли будет 1 млн. руб.

*Внесение вкладов отдельными участниками или 3 лицом изменяет объем прав других участников, поскольку влечет изменение размера их доли, в связи с этим требуется единогласное принятие решения ОС.

• Уставный капитал общества не может быть уменьшен, если его размер в результате окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом об ООО на дату представления соответствующих изменений для государственной регистрации.

• Закон об ООО предусматривает, что общество обязано уменьшить свой уставный капитал до стоимости чистых активов, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

• При этом, если стоимость чистых активов по окончании финансового года окажется менее минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату регистрации общества, общество подлежит ликвидации.

• Уменьшение уставного капитала требует письменного извещения об этом всех известных кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения.

• Кредиторы при этом имеют право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков

Институт вклада в имущество уже не является специфическим для ООО, поскольку ст. 66.1 ГК РФ регулирует вклады в имущество всех видов хозяйственных обществ и товариществ. Однако только в Законе об ООО (ст. 27) определен порядок внесения вкладов в имущество:

• в уставе ООО может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества.

• Данное положение может быть установлено в уставе общества при его учреждении или путем внесения изменений в устав, принятых участниками общества единогласно.

• Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение действительной стоимости доли участника.

• Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

*Вклад в имущество ООО не изменяет УК, так как это вклад в активы общества.

В. 28 Управление в хозяйственном обществе: структура, компетенция, организация деятельности органов.

Важнейший принцип корпоративного устройства заключается в осуществлении управления через органы корпорации, а не непосредственно через ее участников. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 53 ГК РФ, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Доктрина:

Ю.С. Харитонова: "мера свободы и власти собственника имущества, выступающего учредителем, ограничена системой организации юридического лица".

В научной доктрине орган (от греч. "organon" - орудие, инструмент) юридического лица рассматривается через конструкцию самого юридического лица и его правоспособность. Именно органы юридического лица формируют и выражают его волю как субъекта права; действия органов рассматриваются как действия самого юридического лица.

Д.И. Мейер писал: "Создается орган юридического лица, действия которого считаются действиями самого юридического лица: признавая существование юридического лица, законодательство в то же время определяет орган, через который оно должно проявлять свою деятельность".

С.Д. Могилевский выделил следующие существенные признаки органа юридического лица:

1. орган юридического лица - это некая организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами;

2. орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

3. орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции

4. волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляются посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством

Орган - составная часть организации, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность (законодательного определения органа нет).

Характеристики органа:

• осуществляет свои полномочия согласно компетенции

• образуется согласно закону и учред докуменам

• состоит из физических лиц, а ЕИО – также из юр лиц

┌──────────────────────────────────────┐

│ Общее собрание акционеров/участников │

└──────────────────┬───────────────────┘

v

┌────────────────────────────────┐

│ Коллегиальный орган управления │

│(наблюдательный или иной совет).│

│ Обязателен для публичных АО │

└────┬──────────────────────┬────┘

v v

┌────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────────┐

│ Коллегиальный │ │ Единоличный <*> │

│ исполнительный орган │ │ исполнительный орган │

├────────────────────────────┤ ├──────────────────────┬─────────────┤

│Правление/дирекция. │ │ Директор/генеральный │ Управляющая │

│Формируется факультативно │ │ директор/президент │ организация/│

│как в публичных, так и │ │ │ управляющий │

│в непубличных обществах. │ └──────────────────────┴─────────────┘

│Обязателен только в случаях,│

│указанных в законах │

└────────────────────────────┘

Вывод:

АО, ООО: обязательны ОС и ЕИО.

ПАО: обязательны ОС, ЕИО и СД.

Общее собрание

Высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников или акционеров (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, п. 1 ст. 32 Закона об ООО, п. 1 ст. 47 Закона об АО). Все остальные органы общества непосредственно или опосредованно (через совет директоров) формируются и наделяются компетенцией общим собранием.

Компетенция ОС:

1. Исключительная:

• Изменение размера УК

• Принятие решения о передаче полномочий ЕИО Управляющей компании

• Утверждение и изменение устава

• Определение порядка приема нового участника или его исключение

• Образование СД

• Реорганизация общества

• Ликвидация общества

• Определение категории акций

• Утверждение аудитора и ревизионной комиссии

• Распределение прибыли

• Дробление акций

1. Альтернативная

• Назначение ЕИО и КИО

• Увеличение размера УК у АО

• Утверждение годового отчета

1. Смешанная

• Крупные сделки (СД единолично, если не все за, то большинством ОС)

Далее, нам необходимо знать про периодичность очередных собраний и порядок их созыва. Внеочередным учебник внимание не уделяет.

Структуру ОС:

• Созыв организует СД или ЕИО (если СД отсутствует)

• Все участники ООО и все акционеры голосующих акций

• Количество голосов участника пропорционально его доли, кроме непубличных обществ, где закреплена непропорциональность

• Кворум: АО – 50% голосующих акционеров присутствуют (подсчет голосов от присутствующих), ООО – нет кворума (подсчет от всех участников)

• Голосование : 1 акция – 1 голос

• Кумулятивное голосование при выборе членов СД:

число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее количество голосов.

• В ПАО принятие решения квалифицированным большинством голосов не может быть расширено, в непубличных обществах можно предусмотреть его в случаях, не предусмотренных законом, но число голосов не может быть меньше, чем в законе

• Решения собрания регулируются главой 9.1 ГК РФ (как решения гражданско-правового сообщества)

Способы принятия решения ОС

Удостоверение решений

• ПАО: подтверждаются лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров общества и выполняющим функции счетной комиссии,

• В отношении непубличного АО - путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

• В ООО решения и состав участников подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иной способ, не противоречащий закону) не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Совет директоров

Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет) согласно п. 4 ст. 65.3 ГК РФ может быть образован в корпорациях в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации. Обязателен только в ПАО.

Совет директоров - коллегиальный орган управления хозяйственным обществом,

осуществляющий общее руководство его деятельностью, контролирующий деятельность

исполнительных органов и принимающий решения по стратегическим вопросам деятельности общества, а также выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом.

Функции совета директоров:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- осуществление акционерного контроля за деятельностью органов общества;

- организация исполнения решений общего собрания акционеров/участников;

- оценка результатов деятельности общества и его органов;

- формирование предложений по выплате прибыли участникам (акционерам);

- определение подходов к осуществлению инвестиций и участию общества в иных организациях;

- обеспечение раскрытия информации об обществе;

- другие относящиеся к стратегическому управлению и акционерному контролю функции.

Общие требования к СД:

• не более ¼ СД могут составлять члены ЕИО И КИО, им запрещено быть председателями

• решения принимаются большинством голосов (крупная сделка – единогласно)

• решение очно, заочно, письменное мнение

• Положение о СД в компании принимается ОС на основании закона и устава и определяет порядок заседаний, структуру совета директоров, в том числе наличие комитетов совета директоров, процедуру созыва и проведения заседаний совета директоров, кворум и порядок принятия решений.

• Кодекс Корпоративного управления РФ рекомендует не менее 1/3 независимых директоров в составе, а также образование комитетов при СД (по стратегическому планированию, по аудиту, корпоративному управлению, по номинациям, по вознаграждениям).

• Количество членов СД не может быть меньше 5 человек в ПАО

Полномочия СД:

1. Исключительная компетенция:

• Определение приоритетных направлений деятельности общества

• Созыв годового и внеочередного ОС

• Утверждение повестки для ОС

• Деятельность, связанная с подготовкой ОС

• Определение цены имущества и цены выкупа эмиссионных ЦБ

• Формирование комитетов

• Определение принципов аудита

• Рекомендации по дивидендам

1. Дополнительная: из устава

2. Альтернативная

• Увеличение УК путем размещения дополнительных акций

• Образование коллегиального испол органа

• Утверждение внутренних документов (если не отнесено ИО)

• Утверждение годового отчета

• Создание филиалов и т д (если не отнесено ИО)

Исполнительные органы

Исполнительными органами хозяйственного общества являются коллегиальный исполнительный орган и единоличный исполнительный орган.

Исходя из закона (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) является факультативным органом управления и может не образовываться в хозяйственных обществах, за исключением случаев, когда его образование предусмотрено законом или уставом. Например, Законом о банках предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа в кредитных организациях (ст. 11.1).

Общая характеристика:

• Образование коллегиального исполнительного органа находится в альтернативной компетенции общего собрания или совета директоров в соответствии с уставом

• Количество членов правления, срок их полномочий, компетенция определяются уставом общества; сроки, порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа, а также порядок принятия им решений устанавливаются уставом и внутренними документами.

• К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся вопросы, не входящие в компетенцию высшего и коллегиального органов управления корпорацией (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

• компетенция коллегиального исполнительного органа находится в сфере управления текущей деятельностью общества и не должна дублировать полномочия единоличного исполнительного органа.

• В компетенцию правления включаются вопросы об утверждении оперативных финансово-хозяйственных планов общества и отчетов об их исполнении, разработке методических документов по осуществлению бизнес-процессов, о разработке кадровой политики общества, предварительном одобрении документов, выносимых на рассмотрение совета директоров.

• Членами коллегиального исполнительного органа являются физические лица, как правило, занимающие в корпорации руководящие должности.

Единоличный исполнительный орган

Согласно п. 3 ст. 65.3 ГК РФ в корпорации образуется единоличный исполнительный орган. Это обязательный орган управления хозяйственного общества, осуществляющий функции текущего руководства его деятельностью. Он действует от имени общества без доверенности, т.е. является волеизъявляющим органом общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО, п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

Имеет остаточную компетенцию: орган может осуществлять все полномочия, относящиеся к текущей деятельности общества, за исключением закрепленных законодательством и уставом общества за общим собранием и коллегиальными органами.

Множественный ЕИО

С учетом изменений, внесенных в ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга.

Совместное осуществление полномочий: солидарная ответственность, ограниченные полномочия отдельного директора.

Раздельное осуществление полномочий: индивидуальная ответственность, неограниченность полномочий отдельного директора.

(п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25)

Последние изменения: ЕГРЮЛ будет теперь более четко отражать совместное или раздельное осуществление полномочий (Карапетов в фейсбуке писал в ноябре об этих изменениях в ФЗ о гос регистрации юр лиц и индивидуальных предпринимателей).

Законом № 377-ФЗ от 12 ноября 2019 года были внесены изменения в ГК РФ, согласно которому в ЕГРЮЛ будет отражаться совместный или независимый характер полномочий нескольких директоров⁷. В результате, третьи лица не смогут ссылаться на то, что не знали о "принципе двух ключей".

Пример совместного осуществления полномочий:

Уставом общества может быть предусмотрено, что наиболее значимые решения (сделки) должны быть подписаны не менее чем одним директором каждого класса, причем каждый акционер назначает директоров своего класса. Например, первый акционер назначает двух директоров класса "A", второй акционер - двух директоров класса "B", третий акционер - двух директоров класса "C", а в уставе общества предусмотрено, что сделка может быть совершена при условии ее подписания не менее чем одним директором каждого класса.

Различия:

- за рубежом несколько директоров образуют коллегиальный орган

- в России: образуется множественное ЕИО (юр и физ), а также может существовать КИО

Управляющая организация

• возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему (индивидуальному предпринимателю) (п. 3 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО) на основании договора <1>. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы; управляющим - физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.

• Используется в холдингах: одна УК управляет несколькими дочками

• УК не становится органом, а лишь играет его роль (С.Д. Могилевский)

Образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания, если уставом общества эти полномочия не переданы совету директоров (п. 3 ст. 69 Закона об АО, п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Единоличный исполнительный орган считается образованным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом (общим собранием или советом директоров). Закон не связывает момент образования единоличного исполнительного органа с моментом внесения сведений в ЕГРЮЛ. При этом для третьих лиц действует принцип публичной достоверности реестра: лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительности (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

При просрочке принятия решения о назначении нового ЕИО или его переизбрании, он продолжает действовать до принятия такого решения.

В. 29 Юридическая ответственность в корпоративных правоотношениях (членов органов управления, акционеров (участников).

Хозяйственное общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 56 ГК РФ; п. 1 ст. 3 Закона об АО; п. 1 ст. 3 Закона об ООО).

Участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество не отвечает по долгам своих акционеров (участников), за исключением случаев,

предусмотренных ГК РФ или другим законом (п. 2 ст. 56 ГК РФ; п. 2 ст. 3 Закона об АО; п. 2 ст. 3 Закона об ООО).

Ответственность участников

Данный вид ответственности позволяет поднять корпоративную вуаль и привлечь к ответственности тех, чья ответственность была ограничена – учредителей/участников общества.

Принято выделять несколько типов ответственности участников (в нашем учебнике этого почти нет, все делала по Шиткиной И. С.):

1. Ответственность учредителей по обязательствам общества (иск предъявляет кредитор)

• Привлечение к солидарной ответственности основного общества по долгам дочернего

• Привлечение к субсидиарной ответственности основного общества по долгам дочернего при банкротстве

1. Привлечение к ответственности основного общества по косвенному иску (иск самой дочки)

2. Привлечение к ответственности контролирующего должника лица (например, мажора) при банкротстве

3. Привлечение к ответственности лиц, имеющих фактическую возможность определять действия юридического лица

4. Солидарная ответственность участников общества по его долгам при неоплате долей/акций

1. Ответственность учредителей по обязательствам общества

Солидарная ответственность основного и дочернего общества

Таким образом, ответственность основного общества не наступает автоматически и не разрушает фундаментальный принцип ограничения ответственности участников юридического лица по его обязательствам.

Основания и порядок привлечения к субсидиарной ответственности основного общества по долгам дочернего, находящегося в состоянии банкротства

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества

последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (ст. 67.3 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п. 3 ст. 6 Закона об ООО).

Основания:

- наличие отношений дочерности;

- наличие вины основного общества в доведении дочернего общества до банкротства.

2. Привлечение к ответственности основного общества по иску дочернего (косвенный иск)

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных его действием или бездействием дочернему обществу (п. 3 ст. 67.3 ГК РФ; п. 3 ст. 6 Закона об АО; п. 3 ст. 6 Закона об ООО).

Основания:

- наличие отношений дочерности;

- основное общество использовало имеющиеся у него права и причинило дочернему обществу убытки.

Концепция косвенного иска заключается в том, что участник общества становится как бы его законным представителем и подает иск в его интересах. Взыскателем по исполнительному листу будет общество. Ранее участник был акционером, заявляющим иск в свою пользу.

3. Привлечение к ответственности контролирующего должника лица (например, мажора) при банкротстве

*Внимание: это ответственность контролирующего должника лица при банкротстве. Вне банкротства не существует понятия контролирующего лица: есть основное общество (ст. 67.3) и лицо, имеющее возможность оказывать фактическое влияние (ст. 53.1).

Развивается привлечение к ответственности за фактический контроль (пример из учебника).

В частности, за реализацию фактического контроля к ответственности в деле о банкротстве был привлечен М. по обязательствам ООО "УралСнабКомплект", чьи действия он фактически определял, не будучи владельцем хоть какой-то части его уставного капитала и не будучи членом органа управления. Суд установил контролирующее влияние М. через должностных лиц, которых в соответствии с российским законодательством формально нельзя признать аффилированными. В судебном заседании также было установлено, что общее собрание участников общества "УралСнабКомплект" контролировалось М., функционировало на формальной основе, участники данного общества полномочия в своей воле и в своем интересе не осуществляли. (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2013 г. N ВАС-11134/12 по делу N А60-1260/2009)

4. Привлечение к ответственности лиц, имеющих фактическую возможность определять действия юридического лица

С внесением изменений в ГК РФ с 1 сентября 2014 г. привлечение к ответственности за фактический контроль легитимировано и не ограничивается лишь случаями привлечения к ответственности контролирующих лиц при банкротстве. В соответствии с п. 3 ст. 53.1 ГК РФ лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая право давать указания лицам, являющимся членами органов управления общества, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине.

Истцами в данной категории дел могут быть акционеры (участники) и само общество.

Представляется, что указанная норма будет применяться к основным обществам, которые выдают директивы на голосование членам советов директоров дочерних хозяйственных обществ.

Логично предположить, что ответственность может применяться и к государственным органам, которые выдают директивы на голосование членам советов директоров акционерных обществ с государственным участием в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("золотой акции")". Убытки, причиненные в таких случаях, должны возвращаться из средств государственной казны.

5. Солидарная ответственность участников общества по долгам общества при неоплате долей/акций

Характеристика ответственности акционеров (участников) в случае неоплаты акций

(долей).

Основания - наличие неисполненной обязанности акционера (участника) по оплате приобретенных им акций (долей) как основание ответственности.

Вид - ответственность акционеров (участников) носит солидарный характер.

Объем - акционер (участник) несет ответственность по любым обязательствам общества в

пределах стоимости неоплаченной части доли (акций).

Нормативно-правовая база:

- абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК РФ и абз. 3 п. 1 ст. 2 Закона об АО;

- абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК РФ и абз. 2 п. 1 ст. 2 Закона об ООО.

Ответственность членов органов управления

Виды ответственности членов органов управления хозяйственных обществ

Гражданско-правовая ответственность директоров, членов совета директоров, членов

правления перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями

(бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами (ст. 53.1 ГК РФ; п. 2 ст. 71 Закона об АО; ст. 44 Закона об ООО).

Административная ответственность членов совета директоров, генерального директора и

членов правления за совершение административного правонарушения, предусмотренного КоАП РФ.

Уголовная ответственность членов совета директоров, генерального директора и членов

правления за совершение преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ.

Когда иск подается участником или директором, то он подается как косвенный иск от имени и в интересах общества!

Субъекты ответственности:

- лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа общества

уполномочено выступать от его имени, а также члены коллегиальных органов общества

(наблюдательного или иного совета, правления и т.п.) (п. 3 ст. 53 ГК РФ);

- управляющий или управляющая организация при передаче им полномочий единоличного

исполнительного органа хозяйственного общества (пп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ);

- ликвидатор (члены ликвидационной комиссии), внешний или конкурсный управляющий (п. 12

Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62), арбитражный управляющий (п. 2 ст. 57,

п. 5 ст. 62 ГК РФ);

- участники общества, уполномоченные выступать от его имени в случаях, предусмотренных ГК

РФ (п. 2 ст. 53 ГК РФ);

- лица, имеющие фактическую возможность определять действия юридического лица (п. 3 ст.

53.1 ГК РФ).

Необходимо установить, что лицо действовало недобросовестно и неразумно. Для этого обращаемся к ПП ВС № 62 от 30.07.2013!

Критерии недобросовестности

Недобросовестность действий (бездействия) считается доказанной, в частности, когда

директор:

- действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами

юридического лица;

- скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица либо

предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении

соответствующей сделки;

- совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения

соответствующих органов юридического лица;

- после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому

лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для

юридического лица;

- знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не

отвечали интересам юридического лица (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N

62).

Критерии неразумности

Неразумность действий (бездействия) считается доказанной, в частности, когда директор:

- принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

- до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и

достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных

обстоятельствах;

- совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом

лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с

юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.) (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013

г. N 62).

Распределение бремени доказывания

По общему правилу, предусмотренному в ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле,

должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и

возражений.

Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий

предполагаются (п. 5 ст. 10 ГК РФ).

В настоящий момент правоприменительная практика развивается по иному пути: п. 2

Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62 содержит правовую позицию о

возможности перераспределения бремени доказывания в определенных случаях, в частности,

когда директор:

- действовал при наличии конфликта интересов;

- скрывал информацию от участников юридического лица;

- совершил сделку без требующегося в соответствии с законодательством или уставом одобрения;

- совершил сделку на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо

неспособным исполнить обязательство лицом.

Определение размера убытков

Арбитражный суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении

директором убытков, причиненных юридическому лицу, только на том основании, что размер этих убытков невозможно установить с разумной степенью достоверности (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62).

Размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела

исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению (п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25).

Условия освобождения от ответственности

Директор освобождается от ответственности, если докажет, что:

- заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью

взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых

предполагалось получение выгоды юридическим лицом;

- невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба интересам

юридического лица (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62).

Особенности ответственности членов

коллегиальных органов управления

Противоправное поведение, как правило, проявляется в виде действия - голосования по вопросам

повестки дня.

Ответственность имеет солидарный характер.

Основанием для освобождения от мер гражданско-правовой ответственности членов

коллегиального органа является голосование против принятия решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или неучастие в голосовании (п. 2 ст. 71 Закона об АО, п. 2 ст. 44 Закона об ООО). (неучастие означает, что он добросовестно не явился, а не то, что он воздержался!)

Ответственность контролирующих лиц (Пункты 3, 4 ст. 53 ГК РФ)

Установлена ответственность лица, имеющего фактическую возможность определять

действия юридического лица, включая возможность давать указания, в том числе возможность

давать указания членам органов управления.

Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лиц, ничтожно.

Так как чаще всего это мажоритарные участники, я поместила этот вопрос в ответственность участников общества (см. выше).

В случае совместного причинения убытков юридическому лицу члены совета директоров и контролирующие лица обязаны возместить убытки солидарно.