!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

251

Законом об АО. Это снизит риск того, что рыночная стоимость акций в будущем упадет ниже их номинала, а также риск того, что обществу придется уменьшать его уставный капитал. Уменьшение уставного капитала затратно и рискованно, поскольку акционерное общество обязано уведомить об этом всех своих кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения убытков (абзац 2 пункта 1 ст. 101 ГК РФ, ст. 30 Закона об АО).

Принципиальным основанием установления акционерным обществом размера уставного капитала значительно выше минимума, установленного Законом об АО, может явиться намерение общества выпустить облигации. Акционерное общество вправе выпустить облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. Вместе с тем, только у крупнейших акционерных обществ скорее всего будет иметься возможность найти покупателей для облигаций, не имеющих обеспечения. Как правило, у акционерных обществ в любом случае нет возможности выпустить облигации в течение первых трех лет существования. Так, при отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества (пункт 2 ст. 102 ГК РФ). Если общество по истечении трех лет его существования захочет выпустить облигации, оно сможет к этому времени внести изменение в свой устав, связанное с увеличением уставного капитала до необходимого размера.

К сожалению, Закон об АО также пытается не допустить учреждения акционерных обществ, акционерный капитал которых превышает размер их уставного капитала. Так, абзац 2 пункта 1 ст. 36 Закона об АО содержит требование об оплате акций общества при его учреждении его учредителями по их номинальной стоимости.

Впрочем, обойти это требование Закона об АО и установить уставный капитал акционерного общества, равный тому минимуму, который требуется Законом об АО, даже если учредители внесут большие средства в счет оплаты акций, достаточно просто. Учредители могут создать акционерное общество путем приобретения акций по цене, равной их номинальной стоимости, что требуется в соответствии с пунктом 1 ст. 36 Закона об АО. Затем, сразу же после государственной регистрации акционерного общества учредители, ставшие акционерами, могут созвать общее собрание акционеров и внести в устав общества изменение, связанное с уменьшением его уставного капитала до минимума, установленного Законом об АО (или иного приемлемого уровня). Такие действия связаны с необходимостью уведомления кредиторов общества, которые вправе потребовать досрочного исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Но поскольку

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

252

акционерное общество только что зарегистрирова-лось, у него как правило еще нет кредиторов! К тому же потребность в проведении общего собрания акционеров непосредственно сразу же после государственной регистрации акционерного общества может возникнуть и по другим основаниям. Например, с целью предусмотреть в уставе количество, категорию (тип) объявленных акций, которые впоследствии могут быть

размещены по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.262

Пункт 2 ст. 36 Закона об АО содержит два разумных исключения из общего правила о размещении акций только по их рыночной стоимости. Первое исключение связано с размещением дополнительных обыкновенных акций акционерам - владельцам обыкновенных акций общества при осуществлении ими преимущественного права приобретения таких акций со скидкой не более десяти процентов от их рыночной стоимости. Это позволяет акционерному обществу предложить акционерам приобрести дополнительные акции с небольшой скидкой, достаточной, чтобы сделать возможность приобретения акций привлекательной для многих акционеров. Ограничение размера скидки десятью процентами не позволит обществу поставить своих акционеров перед “неприятным” выбором: либо приобретать дополнительно выпускаемые акции, либо остаться с меньшей долей участия в капитале общества, поскольку другие акционеры приобретут слишком “дешевые” акции.

Второе исключение связано с размещением акций посреднику, например дилеру, который затем перепродает эти акции по их рыночной стоимости. Скидка позволяет компенсировать посреднику расходы, связанные с продажей акций на рынке, и риск приобретения акций у общества по установленной цене в то время, когда отсутствует гарантия в том, когда и по какой цене акции будут реализованы. Такая форма компенсации расходов дилера, банка или иного посредника (обычно именуемого “андеррайтер”) является традиционной для других стран. Закон об АО не ограничивает размеры компенсации, которая может быть получена посредником.263

Установленные Законом об АО исключения из требования о размещении акций по их рыночной стоимости следовало бы дополнить

262При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (абзац 2 пункта 2 ст. 25 Закона об АО). Таким образом, представляется, что акционеры вправе принять решение о количестве объявленных акций, которые затем могут размещаться по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, только после создания общества.

263Закон об АО содержит некорректную формулировку о размещении дополнительных акций при участии посредника вместо того, чтобы недвусмысленно указать, что посредник приобретает эти акции со скидкой. Цель вводимого регулирования - разрешить посреднику приобрести акции со скидкой в целях их последующего размещения по рыночной стоимости с разницей, отражающей компенсацию расходов посредника. См. ст. 35 Модели закона об акционерных обществах.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

253

еще двумя исключениями. Первое из них касается создания акционерного общества. При учреждении общества понятие рыночной стоимости его акций не имеет никакого смысла. При учреждении акционерному обществу следует предоставить право размещать акции по цене, установленной решением учредительного собрания. Требование о размещении акций по их рыночной стоимости также не имеет смысла при создании общества путем реорганизации существующего юридического лица. В этом случае акционерному обществу следует предоставить право размещать акции на условиях, устанавливаемых в решении о реорганизации юридического лица. Предположительно, ст. 36 Закона об

АО будет истолкована как не распространяющаяся на случаи создания общества.264

Второе дополнительное исключение из требования о размещении акций по их рыночной стоимости касается размещения опционов на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Опцион как правило предусматривает цену реализации - цену, которую его владелец должен уплатить, чтобы приобрести акции. Аналогично, условиями размещения ценной бумаги, конвертируемой в акции, как правило предусмотрена цена конвертации, определяющая количество акций, которое владелец ценной бумаги получает при ее конвертации. Цена реализации или цена конвертации, предусмотренная условиями опциона на приобретение акций или ценной бумаги, конвертируемой в акции, как правило отличается от рыночной стоимости акций на момент обмена этих ценных бумаг на акции. При этом не существует никаких оснований требовать, чтобы цена реализации или цена конвертации соответствовала рыночной стоимости акций на момент размещения опционов на приобретение акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции. Вместо этого акционерам должна обеспечиваться защита их интересов от размещения “дешевых” акций за счет введения требования о том, что опционы на приобретение акций или ценные бумаги,

конвертируемые в акции, размещаются по цене не ниже их рыночной стоимости. Закон об АО содержит попытку обеспечить такую защиту при размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции (за исключением размещения опционов на приобретение акций), в ст. 38, однако ст. 38 Закона об АО содержит исключение для облигаций, конвертируемых в акции, которое сводит на нет эффективность указанной попытки.

Авторы настоящего Комментария надеются, что толкование соответствующих норм Закона об АО все-таки позволит акционерным обществам осуществлять размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции, и опционов на приобретение акций по цене реализации или цене конвертации, отличной от рыночной стоимости акций. Для ценных бумаг, конвертируемых в акции, такая возможность подразумевается абзацем 1

264 Ст. 35 Модели закона об акционерных обществах содержит исключение из требования о размещении акционерным обществом акций по цене не ниже их рыночной стоимости для случаев размещения акций при создании общества.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

254

ст. 37 Закона об АО, предусматривающим, что “порядок” конвертации в акции ценных бумаг общества устанавливается решением о размещении таких ценных бумаг. Но до тех пор пока этот вопрос не будет до конца урегулирован законодательством, акционерным обществам, которые планируют размещать ценные бумаги, конвертируемые в акции, или опционы на приобретение акций, следует предусмотреть определенные меры защиты на тот случай, когда цена конвертации ценных бумаг или цена реализации опционов на приобретение акций может быть признана недействительной. Например, условиями размещения облигаций, конвертируемых в акции, может быть предусмотрена выплата более высокой процентной ставки по облигациям, конвертация которых не может быть осуществлена.265

Порядок конвертации в акции ценных бумаг общества (ст. 37 Закона об АО)

Абзацем 1 ст. 37 Закона об АО предусмотрено, что “порядок” конвертации в акции ценных бумаг общества устанавливается решением о размещении таких ценных бумаг. Понятие “порядок” является достаточно емким и может включать как существенные условия размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, так и конкретный механизм конвертации ценной бумаги.

Для размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерное общество должно иметь количество объявленных акций определенной категории (типа), достаточное для удовлетворения прав, возникающих из конвертации (абзац 2 пункта 2 ст. 27, пункт 4 ст. 33 Закона об АО). Абзац 2 ст. 37 Закона об АО развивает это положение, предусматривая, что размещение дополнительных акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них ценных бумаг общества, производится только путем такой конвертации. Когда акционерное общество осуществляет размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции, оно должно создать “резерв” объявленных акций в количестве, достаточном для удовлетворения прав, возникающих из конвертации. Акции могут быть “изъяты” из “резерва” только после завершения конвертации или после того как права, возникающие из конвертации, утратят силу.

Следует предусмотреть дополнительное требование, чтобы гарантировать наличие у акционерного общества объявленных акций определенной категории (типа) в количестве, достаточном для удовлетворения возникающих из конвертации прав владельцев ценных бумаг. При размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции, на

265 Ст. 35 Модели закона об акционерных обществах просто разрешает акционерным обществам осуществлять размещение акций по цене, которая установлена опционом на приобретение акций или ценной бумагой, конвертируемой в акции, и которая отлична от рыночной стоимости акции.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

255

акционерное общество или держателя его реестра акционеров следует возложить обязанность вносить в реестр запись о количестве объявленных акций каждой категории (типа), необходимых для обеспечения прав владельцев ценных бумаг, возникающих из конвертации, с тем, чтобы исключить возможность размещения указанных акций с иной целью.266

Такая же гарантия наличия достаточного количества объявленных акций необходима и для удовлетворения прав по опционам на приобретение акций. Закон об АО не предусматривает указанной гарантии, поскольку вообще не содержит упоминания опционов на приобретение акций.

Цена размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 38 Закона об АО)

Ст. 38 Закона об АО устанавливает требование о размещении акционерным обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, по их рыночной стоимости. Такое требование необходимо, чтобы не позволить обществам обойти положение ст. 36 Закона об АО о размещении акций по их рыночной стоимости путем размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, по цене ниже рыночной стоимости этих ценных бумаг. Инвесторы затем могут незамедлительно конвертировать эти ценные бумаги в акции.

Ст. 36 Закона об АО уже предусмотрено требование о размещении всех акций, включая акции, конвертируемые в иные акции (например, привилегированные акции, конвертируемые в обыкновенные), по их рыночной стоимости, из чего следует, что ст. 38 Закона об АО устанавливает дополнительное регулирование только для иных, чем акции, ценных бумаг, конвертируемых в акции. В соответствии с российским законодательством ценными бумагами, иными чем акции, являются государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент и приватизационные ценные бумаги (ст. 143 ГК РФ). Природа большинства из указанных видов ценных бумаг такова, что акционерные общества их не выпускают. Таким образом, в настоящее время требования ст. 38 Закона об АО распространяются только на размещение одного вида ценных бумаг - облигаций, конвертируемых в акции.

Ст. 38 Закона об АО содержит три исключения из требования о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции, по их рыночной стоимости. Первое из них аналогично первому исключению, предусмотренному пунктом 2 ст. 36 Закона об АО, и позволяет размещать ценные бумаги, конвертируемые в акции, с десятипроцентной скидкой

266 См. пункт 3 ст. 33 Модели закона об акционерных обществах.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

256

при осуществлении акционерами преимущественного права приобретения этих ценных бумаг.

Второе исключение ст. 38 Закона об АО сформулировано практически идентично второму исключению, предусмотренному пунктом 2 ст. 36 Закона об АО, и имеет целью разрешить акционерным обществам размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции, со скидкой такому посреднику как дилер, который затем перепродает ценные бумаги по их рыночной стоимости. К сожалению, отрицательная частица “не” была потеряна в окончательной редакции Закона об АО (сравните редакцию абзаца 3 ст. 38 Закона об АО с редакцией абзаца 3 пункта 2 ст. 36). Такая “потеря” сводит на нет значение исключения, предусмотренного абзацем 3 ст. 38 Закона об АО. Авторы Комментария выражают надежду на то, что суды пойдут по пути правильного истолкования исключения Закона об АО, восстановив значение потерянной частицы “не”.

Третье исключение связано с нераспространением требования о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции, по их рыночной стоимости “на размещение обществом облигаций, условия погашения которых предусматривают выплату номинальной стоимости облигации или ее конвертацию в акции”. Но ведь это и есть нормальные условия размещения облигаций, конвертируемых в акции! Когда подходит срок погашения облигаций, их владельцам предоставляется право выбора: либо получить номинальную стоимость облигации, либо конвертировать ее в акции.

Если исключение ст. 38 Закона об АО распространяется только на облигации, конвертируемые в акции, и при этом оно распространяется на те облигации, условия размещения которых являются обычными (общепринятыми), в таком исключении нет абсолютно никакого смысла. Проблемы со ст. 38 Закона об АО могут возникнуть только у тех акционерных обществ, обслуживанием которых занимаются юристы, не имеющие представления о природе облигаций, конвертируемых в акции, и условиях их размещения. Авторам настоящего Комментария непонятны основания введения в ст. 38 Закона об АО третьего исключения. Представляется, что абзац 4 ст. 38 Закона об АО следовало бы исключить.

Как уже указывалось выше, опционы на приобретение акций ценными бумагами не признаются, поэтому ст. 38 Закона об АО (или иными статьями) для них не предусмотрено соответствующего регулирования. Такая ситуация, как и в случае с исключением для облигаций, конвертируемых в акции, является существенным пробелом Закона об АО и дает возможность “инсайдерам” обойти требования Закона об АО о размещении акций по их рыночной стоимости и приобрести акции по заниженным ценам.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

257

Способы размещения обществом акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (ст. 39 Закона об АО)

Ст. 39 Закона об АО содержит процедурные правила о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. В соответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 7 и пунктом 1 ст. 39 Закона об АО открытое акционерное общество вправе проводить размещение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки (грубо говоря, аналог того, что в других странах называется публичным предложением - public offering) и посредством закрытой подписки (грубо говоря, аналог частного размещения - private offering).

Открытое акционерное общество вправе ограничить возможность проведения закрытой подписки своим уставом, однако оно не вправе ограничить своим уставом возможность проведения открытой подписки (абзац 1 пункта 1 ст. 97 ГК РФ, абзац 1 пункта 2 ст. 7 Закона об АО). Основания введения различного регулирования в указанных случаях совершенно непонятны. Представляется, что открытому акционерному обществу должно быть предоставлено право ограничить возможность проведения как открытой, так и закрытой подписки. И это, в конечном счете, позволит акционерам открытого акционерного общества установить степень “открытости” общества.

Закрытое общество вправе проводить размещение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, только посредством закрытой подписки. Размещение акций посредством открытой подписки противоречит понятию закрытого акционерного общества, “акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц” (пункт 2 ст. 97 ГК РФ, пункт 3 ст. 7 Закона об АО). Впрочем облигации и иные ценные бумаги, которые не подлежат конвертации в акции, закрытое акционерное общество может размещать и посредством открытой подписки. Такая возможность для закрытого акционерного общества прямо предусмотрена пунктом 2 ст. 92 Закона об АО.

Пункт 2 ст. 39 Закона об АО содержит “ловушку” для лиц, недостаточно изучивших этот закон. Способы размещения открытым акционерным обществом акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции (посредством открытой или закрытой подписки), определяются уставом общества, а при отсутствии указаний в уставе общества - решением общего собрания акционеров. Если указаний по вопросу о способе размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, не имеется, размещение может проводиться только посредством открытой подписки. Открытым акционерным обществам следует предусмотреть в своих уставах положения, дающие совету директоров (наблюдательному совету) общества право принимать решение о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой или закрытой подписки. В противном случае совету директоров

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

258

(наблюдательному совету) общества, чтобы осуществить закрытую подписку на акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, потребуется созывать общее собрание акционеров для принятия решения о способе размещения акций. Поскольку у акционеров акционерных обществ как правило не должно иметься оснований лишать совет директоров (наблюдательный совет) общества права размещать акции посредством закрытой подписки, в Законе об АО следовало бы установить такое право для совета директоров (наблюдательного совета) общества, “если иное не предусмотрено уставом общества”. Наконец, Закон об АО

по существу ничего не потеряет, если из него полностью исключить ст. 39.267

Обеспечение прав акционеров при размещении акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (ст. 40 Закона об АО)

Ст. 40 Закона об АО регулирует преимущественное право акционеров на приобретение голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Пунктом 1 ст. 40 Закона об АО гарантируется “ограниченное” право. Так, в уставе акционерного общества возможно предусмотреть, что акционеры - владельцы голосующих акций общества имеют преимущественное право приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в случае размещения этих ценных бумаг посредством открытой подписки и с их оплатой деньгами.

Несмотря на то, что ст. 40 Закона об АО не содержит прямого на то указания, ее требования распространяются только на открытые акционерные общества, поскольку закрытые акционерные общества не вправе проводить размещение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки. Преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, для акционеров закрытых акционерных обществ предусмотрено абзацем 2 пункта 2 ст. 97 ГК РФ и абзацами 4, 5 пункта 3 ст. 7 Закона об АО. Однако ни ГК РФ, ни Закон об АО не предусматривает для акционеров закрытых акционерных обществ преимущественного права приобретения дополнительно размещаемых этими обществами акций.

267 Модель закона об акционерных обществах статьи, аналогичной ст. 39 Закона об АО, не содержит. Модель закона об акционерных обществах не ограничивает право совета директоров акционерного общества размещать объявленные акции посредством открытой либо закрытой подписки. Ограничение может быть предусмотрено уставом общества, но скорее всего это будет иметь место в редких случаях. В запрете на размещение акций посредством открытой подписки закрытым акционерным обществом (абзац 2 пункта 1 ст. 39 Закона об АО) нет никакой необходимости. Такой запрет уже содержится в абзаце 1 пункта 3 ст. 7 Закона об АО. Положение о том, что размещение дополнительных акций общества путем конвертации в них ценных бумаг, конвертируемых в акции, проводится в порядке, установленном решением о размещении таких ценных бумаг, опять же не более, чем повтор абзаца 1 ст. 37 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

259

Ст. 40 Закона об АО порождает несколько проблем. Во-первых, авторы настоящего Комментария полагают, что использованный в Законе об АО подход не предоставлять акционерам преимущественное право приобретения ценных бумаг (право на приобретение дополнительно размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству ценных бумаг, принадлежащих их владельцам) в обязательном порядке, является ошибочным. Такое право предусмотрено законами большинства европейских государств и государств с активно развивающимся рынком ценных бумаг.268 Моделью закона об акционерных обществах предусмотрено предоставление владельцам обыкновенных акций общества преимущественного права приобретения обыкновенных акций, ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, и опционов на приобретение обыкновенных акций при дополнительном размещении этих ценных бумаг.269 Преимущественное право приобретения ценных бумаг является существенной дополнительной гарантией защиты интересов акционеров акционерного общества от размещения акций по цене ниже их рыночной стоимости. Такая гарантия особо важна для России, поскольку обеспечить исполнение требования Закона об АО о размещении акций по их рыночной стоимости в судебном порядке будет достаточно сложно в связи с тем, что определить рыночную стоимость ценных бумаг не так-то просто. И судебные органы в России при определении рыночной стоимости ценных бумаг в настоящее время будут не в состоянии противопоставить что-либо критериям добросовестности и разумности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В то же время обеспечение преимущественного права акционеров на приобретение ценных бумаг повлечет за собой для акционерных обществ дополнительные расходы. Это прежде всего касается расходов на размещение акций, особенно для акционерных обществ со значительным числом акционеров. Предоставление преимущественного права также не позволит быстро совершать сделки по размещению ценных бумаг. Поэтому закон об акционерных обществах должен предусматривать возможность принятия общим собранием акционеров решения о неприменении преимущественного права, в том числе возможность “универсального отказа” от применения преимущественного права по решению годового общего собрания акционеров. В целях снижения риска того, что акционерам акционерного общества может быть причинен ущерб посредством размещения ценных бумаг по цене ниже их рыночной стоимости Моделью закона об акционерных обществах предусмотрено,

268См. Часть I Комментария. Проведенное исследование показывает, что в 11 из 17 государств с активно развивающимся рынком ценных бумаг предоставление владельцам ценных бумаг преимущественного права приобретения ценных бумаг является обязательным.

269См. ст. 37 Модели закона об акционерных обществах.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

260

что акционеры, голосовавшие против или не принявшие участия в голосовании при решении вопроса о неприменении преимущественного права, приобретают так называемое право на участие в приобретении ценных бумаг, в соответствии с которым они приобретают эти ценные бумаги по цене их размещения другому лицу (лицам) или, в случае размещения по разным ценам, по цене средней величины их размещения в количестве, равном количеству ценных бумаг, которые они могли бы приобрести при реализации преимущественного права приобретения ценных бумаг.270 К сожалению, право на участие в приобретении ценных бумаг, предусмотренное в первоначальном проекте закона об акционерных обществах, в Законе об АО сохранено не было.

Несмотря на то, что авторы Комментария являются сторонниками предоставления акционерам преимущественного права приобретения акций в обязательном порядке, для них являются очевидными и аргументы в пользу того, что это право не должно быть обязательным (это прежде всего относится к акционерным обществам с большим числом акционеров). Однако не усматривается никаких оснований для того, чтобы ограничивать предоставление преимущественного права только случаями размещения ценных бумаг посредством открытой подписки с их оплатой деньгами. Опасность размещения акций по цене ниже их рыночной стоимости особенно велика в случае закрытой подписки; при этом предоставление преимущественного права приобретения акций не предусмотрено именно при размещении акций посредством закрытой подписки.

На наш взгляд, ст. 40 Закона об АО явно ограничивает случаи, при которых преимущественное право приобретения ценных бумаг может предоставляться в соответствии с уставом акционерного общества, поскольку, по нашему мнению, устав общества может расширить содержание преимущественного права по сравнению со ст. 40 Закона об АО. Если бы в Законе об АО ст. 40 вообще отсутствовала, акционерные общества могли бы предусмотреть предоставление их акционерам преимущественного права приобретения ценных бумаг в своих уставах. Хотя стоит отметить, что ст. 40 Закона об АО предусматривает, что предоставление преимущественного права в конкретных случаях может быть предусмотрено уставом общества. Представляется, что нет никакого смысла в том, чтобы требовать в Законе об АО предоставления акционерам преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами закрытого акционерного общества, или запрещать предусмотреть уставом акционерного общества преимущественное право акционеров на приобретение акций в случае их размещения обществом. Авторы настоящего Комментария надеются, что ст. 40 Закона об АО не будет истолкована как запрет установить уставом как открытого, так и закрытого акционерного общества преимущественное право акционеров

270 См. ст. 38 Модели закона об акционерных обществах. Более подробно о праве на участие в приобретении ценных бумаг см. Часть I Комментария, глава 5.