!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

291

Выписки из системы ведения реестра, оформленные при размещении ценных бумаг, выдаются владельцам бесплатно.

Лицо, выдавшее указанную выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в ней.”

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

292

Глава VII. Общее собрание акционеров

В главе VII Закона об АО определяются компетенция общего собрания акционеров, правомочность проведения общего собрания акционеров, требования по количеству голосов, необходимых для принятия общим собранием акционеров того или иного решения, и порядок подготовки и проведения общего собрания.

Основываясь на положении пункта 1 ст. 53 ГК РФ о том, что акционерное общество, являясь юридическим лицом, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с федеральным законом, иными правовыми актами и учредительными документами, ГК РФ определил, что общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерным обществом (пункт 1 ст. 103 ГК РФ). Пункт 1 ст. 47 Закона об АО фактически воспроизводит указанную норму ГК РФ. Между тем вопрос о том, является ли общее собрание акционеров акционерного общества его органом и притом управленческим, далеко не бесспорный. Положение о том, что высшее собрание акционеров является органом акционерного общества, не вполне соответствует положению пункта 1 ст. 53 ГК РФ о том, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется федеральным законом и учредительными документами. Для общего собрания акционеров указанного “порядка” просто не может быть. Общее собрание акционеров формируется путем составления списка лиц, которые вправе принимать в нем участие. Список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества (пункт 1 ст. 51 Закона об АО).

При определении места и роли общего собрания акционеров в акционерном обществе, по мнению авторов настоящего Комментария, следовало бы исходить из положения пункта 2 ст. 53 ГК РФ о том, что в предусмотренных федеральным законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Общее собрание акционеров в акционерном обществе является формой (способом) реализации акционерами своих прав по управлению акционерным обществом путем участия в собрании и голосовании по вопросам, вынесенным на решение собрания. В таком случае акционерное общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через решения его участников (акционеров). Указанный подход к определению роли общего собрания акционеров позволил бы избежать противоречий, связанных с проведением заочного голосования (ст. 50 Закона об АО).295

295 См. более подробно Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 50 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

293

Вместе с тем вопрос о месте и роли общего собрания акционеров в акционерном обществе, на наш взгляд, является вопросом теории акционерного права и не имеет существенного практического значения для деятельности акционерных обществ.

Общее собрание акционеров (ст. 47 Закона об АО)

В ст. 47 Закона об АО предусмотрены два вида общего собрания акционеров – годовое общее собрание акционеров и все остальные собрания, проводимые помимо годового общего собрания акционеров, кторые считаются внеочередными. Выделяя два вида общего собрания акционеров акционерного общества, Закон об АО связывает такое разделение со следующими различиями.

Во-первых, с основаниями проведения общего собрания акционеров. Годовое общее собрание акционеров акционерное общество обязано проводить ежегодно (абзац 2 пункта 1 ст. 47 Закона об АО). Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем десяти процентов голосующих акций296 общества на дату предъявления требования (абзац 1 пункта 1 ст. 55 Закона об АО). В данном случае понятие “голосующиe акции” в Законе об АО предположительно используется в значении голосующих в общем порядке акций – обыкновенных акций и привилегированных акции, которые как правило являются голосующими одновременно с обыкновенными акциями. Кроме того, пунктом 2 ст. 68 Закона об АО предусматривается обязанность общества созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее половины количественного состава этого органа, предусмотренного уставом общества.

Во-вторых, различие между годовым и внеочередным общим собранием акционеров связано со сроками проведения общего собрания. Годовое общее собрание акционеров может быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества (абзац 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО). Внеочередное общее собрание акционеров общества, проводимое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора или акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем десяти

296 О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

294

процентов голосующих акций297 общества, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее 45 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров (абзац 3 пункта 1 ст. 55 Закона об АО). Закон об АО не устанавливает сроков проведения внеочередного общего собрания акционеров по решению совета директоров (наблюдательного совета), дата проведения указанного собрания должна устанавливаться в решении совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В-третьих, различие между годовым и внеочередным общим собранием акционеров связано с теми вопросами, которые решаются общим собранием. В повестку дня годового общего собрания акционеров включаются вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждение аудитора общества, рассматриваются представляемый советом директоров (наблюдательным советом) общества годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (абзац 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО). Повестка дня внеочередного общего собрания акционеров формируется либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, либо лицами, требующими его проведения; при этом совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем десяти процентов голосующих акций298 общества (абзац 2 пункта 2 ст. 55 Закона об АО).

В-четвертых, различие между годовым и внеочередным общим собранием акционеров связано с формой проведения общего собрания. Годовое общее собрание акционеров не может быть проведено в форме заочного голосования. Для внеочередного общего собрания акционеров заочное голосование не может проводиться в случае, если в повестку дня указанного собрания включены вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора (абзац 2 пункта 1 ст. 50 Закона об АО).

В-пятых, различие между годовым и внеочередным общим собранием акционеров связано с введением различных гарантий обеспечения прав акционеров на общем собрании. Так, одной из гарантий обеспечения прав акционеров являются вышеуказанные положения Закона об АО о невозможности изменения формы проведения внеочередного общего собрания акционеров, если требование акционера

297О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

298О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

295

(акционеров) о его проведении содержит указание на форму, и невозможности внесения изменений в формулировки вопросов повестки дня внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по требованию акционера (акционеров) (абзац 1 пункта 1, абзац 2 пункта 2 ст. 55 Закона об АО). При проведении годового общего собрания акционеров акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем двух процентов голосующих акций299 общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этого органа (пункт 1 ст. 53 Закона об АО).

Включая в перечень вопросов повестки дня годового общего собрания акционеров вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества (пункт 1 ст. 47 Закона об АО), Закон об АО порождает возможность для неоднозначного истолкования указанной нормы.

Можно понимать, что указанные вопросы включаются в повестку дня годового общего собрания акционеров в обязательном порядке. Для избрания совета директоров (наблюдательного совета) общества это было бы наиболее правильным. В соответствии с пунктом 1 ст. 66 Закона об АО члены совета директоров (наблюдательного совета) общества должны избираться годовым общим собранием акционеров сроком на один год. На указанном требовании основана и одна из гарантий обеспечения права акционеров на участие в управлении акционерным обществом - право акционеров (акционера), являющихся в совокупности владельцами не менее чем двух процентов голосующих акций300 общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества (пункт 1 ст. 53 Закона об АО).

Единственным комментарием в связи с этим является некорректная формулировка пункта 1 ст. 66 Закона об АО о том, что члены совета директоров (наблюдательного совета) на годовом общем собрании акционеров избираются сроком на один год. Если следовать указанной норме буквально, это приведет к тому, что акционерное общество должно будет проводить годовое общее собрание акционеров в каждом году в один и тот же календарный день. Вместе с тем, срок полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общества, избираемого на годовом

299О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

300О понятии “голосующие акции” общества см. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

296

общем собрании акционеров, следует установить до даты проведения следующего (очередного) годового общего собрания акционеров.301

На практике возникают вопросы, связанные с избранием нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае досрочного прекращения полномочий прежнего состава и в случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет менее половины количественного состава этого органа, предусмотренного уставом общества. Вопросы связаны с тем, на какой срок избирается новый состав совета директоров (наблюдательного совета) общества на внеочередном общем собрании акционеров и следует ли переизбирать его состав на годовом общем собрании акционеров общества, проводимом, например, в марте - апреле, если состав совета директоров (наблюдательного совета) общества переизбирался, к примеру, в ноябре - декабре предыдущего года. По мнению авторов настоящего Комментария, во всех случаях переизбрания состава совета директоров (наблюдательного совета) общества на внеочередном общем собрании акционеров срок полномочий указанного состава должен определяться до даты проведения следующего годового общего собрания акционеров, и состав совета директоров (наблюдательного совета) общества должен переизбираться на следующем годовом общем собрании акционеров. Такой вывод, во-первых, основывается на положении абзаца 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО, в соответствии с которым на годовом общем собрании акционеров должен решаться вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества. Во-вторых, только в случае переизбрания совета директоров (наблюдательного совета) общества на годовом общем собрании акционеров будет обеспечено право акционеров на выдвижение кандидатов в состав этого органа, предусмотренное пунктом 1 ст. 53 Закона об АО. Наконец, положение пункта 1 ст. 66 Закона об АО, на наш взгляд, следует толковать таким образом, что срок полномочий в один год устанавливается только для членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, избираемых на годовом общем собрании акционеров. Срок полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, избираемых на внеочередном общем собрании акционеров, Законом об АО не предусмотрен, и таким образом, на наш взгляд, должен составлять менее одного года.

Вопрос о ежегодном переизбрании ревизионной комиссии (ревизора) общества по мнению авторов настоящего Комментария является еще более неоднозначным, нежели вопрос о ежегодном переизбрании совета директоров (наблюдательного совета) общества. С одной стороны, абзацем 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО предусмотрен вопрос об избрании

301 Абзацем 1 пункта 1 ст. 67 Модели закона об акционерных обществах предусмотрено, что срок полномочий членов совета директоров устанавливается до даты проведения следующего годового общего собрания акционеров.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

297

ревизионной комиссии (ревизора) общества как вопрос, включаемый в повестку дня годового общего собрания акционеров, и пунктом 1 ст. 53 Закона об АО предусмотрено право акционеров выдвинуть кандидатов в состав ревизионной комиссии (ревизора) общества. С другой стороны, пункт 1 ст. 85 Закона об АО, устанавливая, что ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием акционеров общества, не содержит указания на вид проводимого собрания (годовое, внеочередное). Кроме того, Закон об АО не содержит никаких положений в отношении срока полномочий ревизионной комиссии (ревизора), за исключением возможности досрочного прекращения полномочий (подпункт 9 пункта 1 ст. 48 Закона об АО), в отличие от введенного годового срока полномочий для совета директоров (наблюдательного совета) общества. По мнению авторов настоящего Комментария, срок полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества нецелесообразно определять на уровне Закона об АО. Решение этого вопроса следовало бы передать на усмотрение акционерных обществ путем его регулирования уставом, а в Законе об АО установить только максимальный срок полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества в пять лет.302

Для аудитора акционерного общества вопрос о сроке, на который он утверждается, решается также неоднозначно: с одной стороны, исходя из положения абзаца 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО о включении этого вопроса в повестку дня годового общего собрания акционеров, а с другой стороны, исходя из положения пункта 2 ст. 86 Закона об АО, не различающего вид собрания акционеров, утверждающего аудитора общества, и отсутствия каких-либо положений в отношении срока, на который утверждается аудитор общества, а также отсутствия положений, связанных с возможностью общего собрания акционеров досрочно прекратить полномочия аудитора. Также представляется, что в Законе об АО не следует устанавливать требование об утверждении аудитора общества годовым общим собранием акционеров; срок, на который заключается договор с аудитором, мог бы устанавливаться уставом общества, но не более чем на пять лет. Более того, на наш взгляд, куда более целесообразным было бы вообще не требовать, чтобы аудитор общества утверждался общим собранием акционеров общества.303

Сроки проведения годового общего собрания акционеров определяются уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества (абзац 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО). Представляется, что срок в шесть месяцев после окончания финансового года общества является оптимальным, поскольку, с одной стороны, даже для акционерного общества со значительным числом акционеров, имеющего большой

302См. пункт 1 ст. 89 Модели закона об акционерных обществах.

303См. пункт 2 ст. 90 Модели закона об акционерных обществах и Часть II Комментария, глава XIII, комментарий ст. 86 Закона об АО.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

298

годовой оборот, будет достаточно времени для составления годового баланса, счета прибылей и убытков и годового отчета общества и затем для подготовки и созыва общего собрания акционеров, а с другой стороны, рассмотрение указанных выше документов по времени не будет излишне удалено от завершения финансового года общества.

“Отправной” срок для проведения годового общего собрания акционеров, устанавливаемый в два месяца после окончания финансового года общества, на определенном этапе законодательной разработки вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, связывался с необходимостью обеспечения права акционера на внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и с необходимостью заблаговременного уведомления акционеров о проведении собрания. Срок для внесения вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвижения кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества устанавливается не позднее 30 дней после окончания финансового года общества (пункт 1 ст. 53 Закона об АО). Заблаговременное и значительно отстоящее по времени от даты проведения годового общего собрания акционеров (не позднее 30 дней) сообщение о проведении общего собрания имеет значение только для акционерных обществ с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи, и соответствующая норма предусмотрена пунктом 2 ст. 52 Закона об АО. Для всех остальных акционерных обществ срок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества.

Годовое общее собрание акционеров в любом случае не может быть проведено ранее, чем через 30 дней после окончания финансового года общества в связи с требованием об обеспечении в указанный срок права акционеров на внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества. В связи с изложенным авторам Комментария представляется целесообразным отказаться от требования о проведении годового общего собрания акционеров не ранее чем через два месяца после окончания финансового года общества. Кроме того, на наш взгляд, сроки проведения годового общего собрания акционеров не имеют столь важного значения, чтобы они устанавливались в уставе акционерного общества. Вполне достаточным в Законе об АО было бы предусмотреть, что годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не позднее шести месяцев после окончания финансового года общества.304

304 См. абзац 2 пункта 1 ст. 48 Модели закона об акционерных обществах.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

299

Представляется, что пункт 2 ст. 47 Закона об АО не содержит никакой новеллы в сравнении со ст. 54 Закона об АО, в связи с чем мог бы быть исключен.

Компетенция общего собрания акционеров (ст. 48 Закона об АО)

В ст. 48 Закона об АО перечислены вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров. В определении компетенции общего собрания акционеров акционерного общества Закон об АО прежде всего исходит из перечня вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров абзацем 2 пункта 1 ст. 103 ГК РФ. Так, ГК РФ к исключительной компетенции общего собрания акционеров относит:

1)изменение устава общества, в том числе изменение его уставного капитала;

2)избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3)образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4)утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5)решение о реорганизации или ликвидации общества.

Основываясь на положении ГК РФ о том, что Законом об АО к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов, Закон об АО в статье 48, вопервых, существенно детализирует приведенный ГК РФ перечень вопросов исключительной компетенции общего собрания акционеров; вовторых, дополняет указанный перечень, и, в-третьих, в дополнение к вопросам исключительной компетенции общего собрания акционеров, которые не вправе решать иные органы управления акционерного общества, вводит перечень вопросов, которые входят в компетенцию общего собрания акционеров, но также могут быть решены иными органами управления акционерного общества.

В нижеприведенную таблицу сведены все вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров пунктом 1 ст. 48 Закона об АО, указаны иные нормы законодательных актов, устанавливающие аналогичные требования, указано, какое решение и какого органа управления требуется принять и каким большинством голосов. Кроме того, в таблице приводится информация о том, в какой части Комментария рассматриваются указанные вопросы.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

300

К сожалению, предусмотренный пунктом 3 ст. 49 и подпунктом 5 ст. 65 Закона об АО перечень вопросов, решение по которым принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, является неполным. В частности, по предусмотренному подпунктом 3 пункта 1 ст. 48 Закона об АО вопросу о ликвидации общества решение также принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 21 Закона об АО в случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. В нижеприведенной таблице указывается, в каких случаях для принятия общим собранием акционеров также требуется то или иное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества.