!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

321

меньшинство не имело возможности проголосовать по какому-либо решению (но их голоса и не могли повлиять на результаты голосования), или если общество понесло убытки в связи с несвоевременностью принятия решения? В данном случае следовало бы соблюдать баланс интересов. Не случайно пункт 8 ст. 49 Закона об АО допускает для суда возможность с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование акционера, чьи права и законные интересы нарушены этим решением, не могло повлиять на результаты голосования. Не случайно законодательство ряда иностранных государств также идет по пути не введения запрета вносить изменения в повестку дня собрания, а введения запрета общему собранию акционеров принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания. Вопрос решается процедурным путем: общее собрание акционеров сначала должно принять решение о включении вопроса в повестку дня собрания или изменении вопроса, после чего может приступать к голосованию по этому вопросу. При этом решение о включении вопроса в повестку дня или изменении вопроса должно быть принято количеством голосов акционеров, которое было бы достаточным для принятия решения по этому вопросу на общем собрании акционеров, если бы на нем присутствовали владельцы всех голосующих по указанному вопросу акций. Такая мера нужна для защиты интересов тех акционеров, которые не приняли участия в общем собрании акционеров.

По ряду вопросов, предусмотренных Законом об АО (подпункты 2, 12 и 15-20 пункта 1 ст. 48), решение принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (пункт 3 ст. 49, подпункт 5 ст. 65 Закона об АО). Указанная норма направлена на повышение роли совета директоров (наблюдательного совета) при осуществлении руководства деятельностью общества в части подготовки “продуманных” вопросов, выносимых на решение общего собрания акционеров, и одновременно на обеспечение реальных гарантий прав акционеров, связанных с предусмотрением мер, направленных на предотвращение принятия общим собранием акционеров неподготовленного решения.

Одной из форм обеспечения прав акционеров, связанных с получением информации о деятельности общества, является обязанность акционерного общества довести до сведения всех акционеров решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования (пункт 7 ст. 49 Закона об АО). Такая норма прежде всего важна для акционерных обществ со значительным числом акционеров, которые технически не могут в ходе собрания подсчитать голоса и подвести итоги голосования. В соответствии с пунктом 4 ст. 62 Закона об АО итоги голосования доводятся до сведения акционеров после закрытия общего собрания акционеров путем опубликования отчета об итогах голосования или направления его акционерам. Для акционерных обществ, для которых имеются технические возможности подвести итоги голосования в ходе

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

322

общего собрания акционеров, на собрании оглашаются итоги голосования

ирешения, принятые общим собранием акционеров.

Всоответствии с пунктом 8 ст. 49 Закона об АО акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона об АО, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Вместе с тем, суд даже в случае установления нарушения прав вправе оставить в силу обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру.

Авторы Комментария согласны с тем, что у суда должна иметься возможность оставить в силе обжалуемое решение, если допущенные нарушения не являются существенными, однако, на наш взгляд, более предпочтительной в Законе об АО была бы следующая норма: с учетом всех обстоятельств дела суд должен быть вправе оставить в силе обжалуемое решение, если допущенные нарушения не являются существенными, не могли повлиять на результаты голосования или не повлекли причинения убытков акционеру, обжалующему решение; а также в том случае, если пересмотреть решение на практике будет невозможным. Представим, например, что акционерное общество не уведомило отдельных акционеров о проведении общего собрания акционеров. Используемый в данном случае подход должен заключаться в том, что суд может оставить в силе обжалуемое решение, когда на результаты голосования могло повлиять голосование всех акционеров, которые не получили уведомление о проведении общего собрания акционеров, а не голосование одного акционера, который обжаловал решение в суд.

Более того, основания для оставления в силе обжалуемого решения следовало бы сформулировать как альтернативные, а не как применяемые в совокупности. Например, в том случае, когда допущенные нарушения не могли повлиять на результаты голосования, на наш взгляд, суд должен быть вправе оставить в силе обжалуемое решение, даже если это решение повлекло за собой причинение убытков отдельному акционеру, который обжаловал его в суд.

Понятие “голосующей акции”

В абзаце 2 пункта 1 ст. 49 Закона об АО приводится понятие “голосующей акции”, используемое в дальнейшем по тексту Закона об АО (разрядка наша):

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

323

“Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование”.

К большому сожалению, в Законе об АО понятие “голосующая акция” используется в двух различных значениях: 1) в значении акции, которая предоставляет право голоса по конкретному вопросу повестки дня общего собрания акционеров, поставленному на голосование; и 2) в значении акции, которая предоставляет общее право голоса по вопросам, ставящимся на голосование, включая избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (назовем указанные акции

голосующими акциями с общим правом голоса). Совершенно очевидно,

что обыкновенные акции являются голосующими акциями с общим правом голоса. В соответствии со ст. 31 Закона об АО типами привилегированных акций, которые могут быть голосующими акциями с общим правом голоса, являются привилегированные акции, конвертируемые в обыкновенные акции, и привилегированные акции, по которым не определен размер дивиденда. При этом определение того, будут ли привилегированные акции указанных типов являться голосующими акциями с общим правом голоса будет зависеть от того, какие именно права, связанные с правом голоса, будут предоставляться акциями этого типа, исходя из положений, определенных в уставе общества.

Вприведенной ниже таблице указаны все положения Закона об АО,

вкоторых используется понятие “голосующие акции”, и предполагаемое авторами Комментария значение, в котором указанное понятие используется в том или ином контексте.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

324

Т А Б Л И Ц А значения понятия “голосующие акции”

Статья Закона об АО, в которой	Предполагаемое			Предполагаемое зна-чение:
	зна-чение:		акция,
используется понятие	которая	предоставляет		голосующая	акция	с
“голосующие акции”	право	голоса	по	общим правом голоса
	конкрет-ному вопросу
Пункт 4 ст. 6					Х
Пункт 2 ст. 12		Х
Пункты 1, 2 ст. 40					Х
Пункт 1, 2 ст. 41					Х
Пункт 2 ст. 49		Х
Пункт 4 ст. 49		Х
Пункт 2 ст. 50		Х
Абзац 1 пункта 4 ст. 51					Х
(используется понятие “голосов”)
Абзац 2 пункта 2 ст. 52					Х
Пункты 1, 4 ст. 53					Х
Пункты 1, 2, 4 ст. 55					Х
Пункты 1, 3 ст. 56					Х
Пункт 1, абзац 2 пункта 3 ст. 58		Х
Ст. 59		Х
Абзацы 2, 3 пункта 1 ст. 60					Х
Пункт 2 ст. 63		Х
Абзац 2 пункта 1 ст. 64					Х
Абзац 2 пункта 3 ст. 66					Х
Абзац 2 пункта 4 ст. 66		Х
Пункт 1 ст. 75		Х
Пункт 2 ст. 79		Х
Абзац 2 пункта 2 ст. 80		Х
Пункт 7 ст. 80					Х
Ст. 81					Х
Ст. 82					Х
Пункты 1, 2 ст. 83					Х
Пункт 3 ст. 83		Х			Х
Пункт 3 ст. 85					Х

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

325

В соответствии со ст. 59 Закона об АО одна обыкновенная акция предоставляет один голос, за исключением случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, если привилегированная акция предоставляет ее владельцу более одного голоса, при определении количества голосующих акций каждый голос по такой привилегированной акции учитывается как отдельная голосующая акция (абзац 2 пункта 1 ст. 49 Закона об АО). В том случае, если понятие “голосующие акции” используется в значении акций, предоставляющих право голоса по конкретному вопросу, подсчет голосующих акций должен осуществляться отдельно по каждому вопросу повестки дня общего собрания акционеров.

Решение общего собрания акционеров, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем) (ст. 50 Закона об АО)

Впроцессе приватизации государственных и муниципальных предприятий в России были созданы акционерные общества с числом акционеров до нескольких сотен тысяч. Возможность приобретения акций на чековых аукционах привела к тому, что место жительства (нахождения) многих акционеров указанных акционерных обществ оказалось в значительной мере удалено от места нахождения общества (места проведения общего собрания акционеров). В создавшейся ситуации, когда следовало ожидать, что только некоторые акционеры примут личное участие в общем собрании акционеров, необходимо было законодательно предусмотреть положения, направленные на обеспечение права акционеров на участие в управлении акционерным обществом путем принятия решений, связанных с деятельностью общества, и одновременно на возможность акционерным обществам принимать решения, которые выражали бы волю акционеров, иными словами: на обеспечение кворума общего собрания акционеров. В указанных целях Законом об АО было предусмотрено, что акционер может осуществить свое право на участие в общем собрании акционеров через своего представителя (пункт 1 ст. 57 Закона об АО). Акционер акционерного общества с числом акционеров более одной тысячи вправе принять участие в общем собрании акционеров путем направления обществу заполненного бюллетеня для голосования (пункт 1 ст. 60 Закона об АО).

Вст. 50 Закона об АО содержится попытка дальнейшего развития идеи с использованием принимаемых обществом заполненных акционерами бюллетеней для голосования путем разрешения акционерам принимать решения без проведения собрания как такового. В предложенной конструкции заочного голосования был соблюден определенный компромисс: с одной стороны, проведение заочного голосования требует меньших расходов, чем проведение очного собрания,

ипутем заочного голосования обеспечивается право акционеров на участие в управлении акционерным обществом, а, с другой стороны, был

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

326

установлен запрет на проведение годового общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования. Таким образом, по важнейшим вопросам управления акционерным обществом, таким как избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, утверждение годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков и других, каждому акционеру обеспечивается возможность участия в обсуждении принимаемого решения.

Авторы Комментария придерживаются мнения о том, что при проведении время от времени очного общего собрания акционеров имеются свои преимущества. Так, каждый акционер, принимающий участие в таком собрании, может участвовать в обсуждении принимаемого решения, высказывать свои возражения, задавать вопросы и т.д. Работники исполнительного органа акционерного общества, также присутствующие на собрании, могут получить информацию, как акционеры относятся к процессу управления деятельностью общества. Указанные преимущества могут перевесить для акционерных обществ те расходы, которые они несут при проведении годового общего собрания акционеров как очного собрания. Вместе с тем, представляется, что акционерам должна быть предоставлена возможность проголосовать заочно (без проведения общего собрания) по любому вопросу, включая и те вопросы, которые решаются на годовом общем собрании акционеров.317

Редакция абзаца 1 пункта 1 ст. 50 Закона об АО представляет собой определенный компромисс, но в данном случае не вполне удачный. В основе указанного компромисса положение пункта 1 ст. 53 ГК РФ о приобретении юридическим лицом гражданских прав и принятии на себя обязанностей через свои органы, одним из которых в акционерном обществе является общее собрание его акционеров. Заочное голосование (опрос акционеров) было предложено считать формой проведения общего собрания акционеров. Под “собранием” в русском языке понимается

совместное присутствие лиц для обсуждения каких-либо вопросов. При проведении заочного голосования акционеры не присутствуют на общем собрании и не обсуждают никакие вопросы, т.е. собрание как таковое не проводится. В результате получилась достаточная нелепость: “Общее собрание акционеров может быть проведено без проведения общего собрания акционеров”. По мнению авторов Комментария, о чем уже указывалось выше, заочное голосование, также как и общее собрание акционеров является формой (способом) реализации акционерами своих прав на управление обществом.

Порядок проведения заочного голосования в Законе об АО детально не регламентирован. Вместо этого в абзаце 1 пункта 1 ст. 51 Закона об АО

317 В соответствии с абзацем 2 пункта 1 ст. 51 Модели закона об акционерных обществах годовое общее собрание акционеров не может быть заменено проведением заочного голосования, однако вопросы, которые могут быть решены путем проведения заочного голосования, не ограничиваются.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

327

предусмотрено, что требования к порядку проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования могут быть установлены правовыми актами Российской Федерации. Авторы настоящего Комментария полагали бы целесообразным предусмотреть более детальное регулирование заочного голосования в Законе об АО, аналогичное регулированию очного общего собрания акционеров.318

В соответствии с требованиями ст. 58 Закона об АО о кворуме общего собрания акционеров норма пункта 2 ст. 50 Закона об АО признает действительным решение общего собрания акционеров, принятое путем заочного голосования (опросным путем), если в голосовании приняли участие акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций общества. Понятие “голосующие акции” в данном случае использовано в значении акций, которые голосуют по конкретному вопросу. В принципе, общее собрание акционеров может иметь кворум для решения одних вопросов и не иметь кворума для решения других вопросов, если различные акции предоставляют право голоса по различным вопросам.319

К бюллетеню, используемому при проведении заочного голосования, предъявляются те же требования, которые предусмотрены для бюллетеня для голосования, используемого при проведении очного общего собрания акционеров. Бюллетени предоставляются акционерам не позднее чем за 30 дней до даты окончания приема обществом бюллетеней (пункт 3 ст. 50 Закона об АО). Указанный срок фактически идентичен сроку, установленному для направления акционерам бюллетеней, используемых при проведении очного общего собрания акционеров в обществе с числом акционеров более одной тысячи.320

В пункте 3 ст. 50 Закона об АО указывается только, когда акционерное общество должно предоставить акционерам бюллетени для голосования, однако не указывается, каким образом это следует сделать. Кроме того, усматривается несоответствие требований абзаца 3 пункта 1 ст. 53 Закона об АО и требований абзаца 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО в части того, должно ли акционерное общество направлять бюллетени для

318См. ст. 51 Модели закона об акционерных обществах.

319См. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

320В соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО общество с числом акционеров более одной тысячи обязано направить акционерам бюллетени для голосования в сроки, предусмотренные ст.52 Закона об АО. В свою очередь абзацем 2 пункта 2 ст. 52 Закона об АО предусмотрено, что общество с числом акционеров более одной тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать информацию

опроведении общего собрания акционеров не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения. В соответствии с пунктом 2 ст. 58 Закона об АО при проведении очного общего собрания акционеров при определении кворума и подведении итогов голосования учитываются голоса, представленные бюллетенями, полученными обществом не позднее чем за два дня до даты проведения собрания.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

328

голосования заказным письмом или может использовать более дешевый способ.321

Право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона об АО)

Право на участие в общем собрании акционеров в ст. 51 Закона об АО связывается не с владением акционером акциями акционерного общества на дату проведения общего собрания акционеров, а с включением лица в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, который составляется заранее до проведения собрания на дату, определяемую советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Указанный подход имеет особое значение для акционерных обществ со значительным числом акционеров. Он позволяет акционерным обществам с числом акционеров в несколько тысяч, акции которых постоянно покупаются и продаются, составить список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, до даты проведения собрания с тем, чтобы у совета директоров (наблюдательного совета) общества имелась возможность определить тех лиц, которых следует уведомить о проведении собрания, а у счетной комиссии имелась возможность определить, чьи голоса следует учитывать при определении кворума собрания и подсчете голосов. Для акционерных обществ с небольшим числом акционеров, акции которых практически не меняют своих владельцев, составление списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, возможно осуществить за несколько дней до даты проведения общего собрания.

Абзацем 2 пункта 1 ст. 51 Закона об АО установлено, что дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты проведения собрания. Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) общества лишен возможности не допустить участия в собрании новых акционеров путем установления даты, предшествующей дате принятия решения о проведении собрания.

В случае проведения общего собрания акционеров с использованием рассылаемых акционерам и принимаемых от них заполненными бюллетеней для голосования дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,

321 См. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 52 Закона об АО. Представляется, что содержащаяся в пункте 3 ст. 50 Закона об АО ссылка на использование “бюллетеней для голосования, отвечающих требованиям статьи 60”, имеет отношение только к содержанию бюллетеня и не снимает несоответствия между ст.ст. 52 и 60 Закона об АО в части того, должны ли бюллетени для голосования направляться заказным письмом.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

329

устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров (абзац 3 пункта 1 ст. 51 Закона об АО). Указанный срок обеспечивает акционерному обществу достаточное время для направления акционерам бюллетеней по почте (в соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО) и для получения вовремя заполненных акционерами бюллетеней с тем, чтобы учесть их при определении кворума общего собрания и подсчете голосов. Представляется, что срок в 45 дней должен распространяться только на акционерные общества с числом акционеров более одной тысячи. Именно на указанные акционерные общества в соответствии с абзацем 3 пункта 1 ст. 60 Закона об АО возлагается обязанность направить акционерам бюллетени для голосования. Акционерное общество с числом акционеров менее одной тысячи, которое не намерено рассылать акционерам бюллетени и принимать заполненные акционерами бюллетени по почте, однако проводящее голосование на общем собрании акционеров с использованием бюллетеней для голосования, вправе установить дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по своему усмотрению за несколько дней до даты проведения собрания.

Несмотря на то, что Закон об АО не содержит на то прямого указания, в том случае, если акции принадлежат на праве собственности одному лицу, а в реестре акционеров записаны на имя другого лица (номинального держателя акций), правом на участие в общем собрании акционеров обладает реальный собственник (акционер), а не номинальный держатель акций. В соответствии с пунктом 2 ст. 51 Закона об АО для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями на дату составления списка. К сожалению, нет уверенности в том, что указанное положение будет работать на практике. Институт номинального держателя ценных бумаг нуждается в дальнейшей законодательной регламентации как в Законе об АО, так и в законодательстве о номинальных держателях акций, таких как брокеры, дилеры, банки и другие.322

В пункте 3 ст. 51 Закона об АО предусмотрен перечень сведений, которые должен содержать список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Для акционеров, которые являются зарегистрированными в реестре акционеров лицами, указанные сведения содержатся в реестре акционеров. Для акционеров, акции которых держит номинальный держатель, требования пункта 2 ст. 51 Закона о предоставлении данных о лицах, в интересах которых номинальный держатель владеет акциями, предположительно отсылают к перечню сведений, предусмотренных в пункте 3 ст. 51 Закона об АО.

322 На наш взгляд, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг положения в отношении номинального держателя ценных бумаг (ст. 8) также не решают большинства имеющихся проблем.

ЧАСТЬ II. KOММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АО

330

Пункт 4 ст. 51 Закона об АО содержит определенный компромисс. С одной стороны, предусмотрена возможность контроля акционеров за правильностью сведений, содержащихся в списке акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Так, весь список акционеров вправе потребовать для ознакомления лица, зарегистрированные в реестре (акционер или номинальный держатель акций) и обладающие не менее чем десятью процентами голосов на общем собрании акционеров. Каждый акционер также вправе проверить, включен ли он в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и правильность сведений о нем (абзац 2 пункта 1 ст. 51 Закона об АО). С другой стороны, в отличие от ряда иностранных государств, Закон об АО не дает права мелким акционерам ознакомиться со всем списком акционеров. На наш взгляд, Россия пока еще не готова к полному раскрытию информации, содержащейся в списке акционеров, в связи с необходимостью оградить акционеров от возможных преступных посягательств.

По мнению авторов Комментария в абзаце 1 пункта 4 ст. 51 Закона об АО допущена нечеткая формулировка, связанная с предоставлением права ознакомления со списком акционеров лицам, обладающим не менее чем десятью процентами голосов на общем собрании акционеров. Указанная неточность аналогична использованию понятия “голосующие акции”. Представляется, что в абзаце 1 пункта 4 ст. 51 Закона об АО имелись в виду голоса, предоставляемые акциями, голосующими по любым вопросам повестки дня общего собрания акционеров (голосующие акции с общим правом голоса).323

В соответствии с пунктом 5 ст. 51 Закона об АО изменения в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, могут вноситься только в двух случаях:

1)для восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в список на дату его составления;

2)в целях устранения ошибок, допущенных при составлении списка.

Представляется, что в том случае, когда совет директоров (наблюдательный совет) общества установил дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, он не вправе изменять эту дату. Вместе с тем, на наш взгляд, в Законе об АО нет запрета на отмену советом директоров (наблюдательным советом) общества даты проведения общего собрания акционеров и назначение новой даты (позже по времени), для чего потребуется установить новую дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, назначенном на новую дату.

323 См. Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.