конституц. суд
.docxрактика Конституционного Суда РФ по делам о несостоятельности (банкротстве) В.Н. Ткачёв, М.В. Телюкина
М.В. Телюкина
доктор юридических наук
В.Н. Ткачёв
кандидат юридических наук, доцент
Практика Конституционного Суда РФ
по делам о несостоятельности (банкротстве)
Позиция Конституционного Суда РФ, высказываемая им как в постановлениях, признающих не соответствующими либо соответствующими Конституции РФ определенные нормы федеральных законов, так и в определениях об отказе в принятии к рассмотрению жалоб, имеет огромное значение и для теории, и для практики. Кроме того, нельзя недооценивать высказываемые судьями Конституционного Суда РФ особые мнения, прилагаемые к постановлениям.
Практика Конституционного Суда РФ оказывает огромное влияние и на законотворческую деятельность: как правило, продемонстрированные Судом подходы в той или иной степени проявляются в законопроектах и затем в законах.
Сказанное позволяет оценить значимость изучения и анализа практики Конституционного Суда РФ, которая, следует отметить, не всегда представляется бесспорной с точки зрения соответствия правовой сущности складывающихся отношений. Известны ситуации, когда определенные правовые нормы, вошедшие в законы под влиянием позиций Конституционного Суда РФ, последующими редакциями из этих законов исключались.
В настоящей статье мы обратимся к практике Конституционного Суда РФ, связанной с конкурсными правоотношениями.
Действующий в настоящее время Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон 2002 г.) сменил Федеральный закон от 08.01.1998 N° 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон 1998 г.), который в свою очередь вступил в силу с 01.03.1998 после пятилетнего применения Закона РФ от 19.11.1992 № 3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» (далее — Закон 1992 г.). Нормы последнего не являлись предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ; рассмотрение норм Закона 1998 г. привело к признанию трех из них не соответствующими Конституции РФ; в контексте Закона 2002 г. позитивная практика Конституционного Суда РФ отсутствует (далее мы проанализируем определения об отказе в принятии к рассмотрению жалоб и запросов о проверке конституционности норм Закона 2002 г., а также постановления, которыми рассматриваемая норма была признана не противоречащей Конституции РФ).
Сначала обратимся к практике Конституционного Суда РФ в контексте Закона 1998 г. Основной интерес в настоящее время состоит в возможности проследить практическую эффективность выводов Конституционного Суда РФ.
Известно три постановления Конституционного Суда РФ, признавших не соответствующими Конституции РФ нормы Закона 1998 г.: постановления от 16.05.2000 № 8-П, от 06.06.2000 № 9-П, от 12.03.2001 № 4-П. Подробное рассмотрение содержания этих постановлений выходит за рамки настоящей статьи;' обратим внимание на основные параметры и их развитие в последующем законодательстве и на практике.
Постановлением Конституционного Суда РФ от 16.05.2000 № 8-П (далее — Постановление № 8-П) была признана не соответствующей Конституции РФ норма п. 4 ст. 104 Закона 1998 г., в соответствии с которой подлежали исключению из конкурсной массы принадлежащие должнику социальные объекты. К этим объектам относились жилищный фонд социального использования, спортивные, лечебные, детские дошкольные учреждения, а также объекты социальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона.
Данные объекты подлежали передаче на баланс органам местного самоуправления, причем передаче безвозмездной, что объяснялось убыточностью данных объектов. Более того, Закон 1998 г. предусматривал механизмы принудительной передачи, и нередко эти механизмы приходилось использовать, так как органы местного самоуправления всячески уклонялись от принятия названных выше объектов, в том числе по причине недостаточности финансирования. В течение месяца с момента получения уведомления конкурсного управляющего о наличии в конкурсной массе соответствующих объектов на органы местного самоуправления возлагалась обязанность несения расходов по содержанию и обеспечению функционирования данных объектов.
~;; - Практика показывала, что нередко конкурсные управляющие сталкивались с большими проблемами при вручении уведомления: должностные лица просто отказывались эти уведомления получать. После этого возникали проблемы, связанные с тем, каким образом взыскать средства на содержание социальных объектов.
В свете сказанного становится понятной реакция большинства конкурсных управляющих (и иных юристов, бывших в курсе проблемы) на нормы данного постановления Конституционного Суда РФ, в соответствии с которыми управляющие должны были, помимо того, что заставлять органы местного самоуправления принимать убыточные объекты, еще и требовать за это денежной компенсации.
Оставался открытым и ряд других вопросов, в частности, была неясна последовательность передачи объекта — до либо после выплаты компенсации; не было понятно, может ли быть конкурсное производство прекращено, пока компенсация не получена.
В результате как сущностных, так и технических дефектов рассматриваемого Постановления № 8-П его нормы на практике почти не применялись.
Тем не менее законодатель последовал выраженной Конституционным Судом РФ позиции: в ст. 132 Закона 2002 г. устанавливается следующий механизм действий по отношению к социальным объектам.
Жилищный фонд социального использования подлежит передаче органам местного самоуправления сразу, а вот иные социальные объекты (дошкольные, общеобразовательные, лечебные, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам жизнеобеспечения региона) — только при условии невозможности их продажи на торгах.
Торги организуются в виде конкурса с обязательным условием соблюдения покупателем целевого назначения указанных объектов; цена продажи должна быть определена независимым оценщиком.
Практическим недостатком данной конструкции является то, что организация и проведение торгов необходимы в любом случае, даже если совершенно очевидна бессмысленность данного мероприятия (например, по заключению оценщика объект является убыточным). Таким образом, конкурсная масса обременяется дополнительными расходами — речь идет о расходах на торги и на оплату услуг оценщика.
За рамки настоящей статьи выходят иные вопросы, связанные с продажей социальных объектов, в частности о последствиях несоблюдения покупателем условий конкурса — в этом случае согласно нормам п. 4 ст. 132 Закона 2002 г. объекты подлежат передаче органам местного самоуправления, однако Законом не решены вопросы о необходимости соблюдения последними целевого назначения объектов, а также о размере и порядке выплат.
И жилищный фонд социального использования, и иные социальные объекты, не проданные на торгах, подлежат передаче в собственность муниципальных образований, как сказано в п. 6 ст. 132 Закона 2002 г., без каких-либо дополнительных условий (то есть, очевидно, речь идет о безвозмездной передаче).
На наш взгляд, как возмездная передача, так и продажа с торгов социальных объектов органам местного самоуправления далеко не всегда оправданна. Данные объекты крайне редко приносят прибыль — как правило, они убыточны. На это указывалось в абз. 3 п. 6 Постановления № 8-П: «Само социальное предназначение объектов, перечисленных в пункте 4 статьи 104 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», является таким обременением, которое снижает их рыночную стоимость». (В настоящей статье мы не будем подробно останавливаться на аспектах юридической техники процитированных норм Постановления № 8-П, которые не выдерживают никакой критики: в частности, социальное назначение едва ли может быть названо обременением в цивилистическом смысле этого термина.)
Следующее постановление Конституционного Суда РФ от 06.06.2000 № 9-П (далее — Постановление N° 9-П), к которому мы обратимся, признало не соответствующей Конституции РФ норму п. 2 ст. 77 Закона 1998 г., в соответствии с которой внешний управляющий имел право заявить отказ от исполнения договора должника на том основании, что этот договор является долгосрочным (заключен на срок более 1 года).
Суть данной проблемы состоит в следующем. По общему правилу, если срок исполнения договора, заключенного до введения внешнего управления, приходится на период после введения данной процедуры, контрагент по такому договору ставится в крайне выгодное положение: он приобретает статус текущего кредитора, что дает право на немедленное удовлетворение требований, по сути — преимущество перед иными кредиторами. Именно поэтому от исполнения некоторых договоров внешний управляющий имеет право отказаться (причем последствия для контрагента наступают весьма неблагоприятные — его требования подпадают под мораторий и подлежат исполнению в особом порядке; рассмотрение проблем такого исполнения выходит за рамки настоящей статьи).
Общий критерий, на основании которого внешний управляющий имеет право заявить об отказе от определенных сделок должника, — их убыточность (за рамками данной статьи оставим вопросы понимания убыточности, а также крайне актуальный для практики вопрос о том, является ли отказ от договора правом или обязанностью управляющего, то есть с практической точки зрения может ли он не отказываться от исполнения убыточного договора и можно ли его привлечь к спзетственности, если он не заявил отказ от договора, выгодного должнику).
Федеральный закон от 22.08.2004 № 122-ФЗ *0 внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов *0 внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» и 'Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».
Пункт 2 ст. 77 Закона 1998 г. помимо общего критерия убыточности устанавливал еще один критерий отказа от договора должника — долгосрочность договора (срок более 1 года). Таким образом, Конституционный Суд РФ, по сути, признал, что долгосрочность может рассматриваться в отрыве от общего критерия убыточности, что представляется крайне нелогичным.
Поскольку в Постановлении № 9-П не подвергалась сомнению сама возможность отказа от сделок, то соответственно неконституционность п. 2 ст. 77 Закона 1998 г. не затронула принципиальные основы данного института. Более того, Постановление № 9-П почти не повлияло на практику: управляющие просто перестали ссылаться на п. 2 ст. 77 Закона, мотивируя отказ от договора его убыточностью.
Из сказанного следует, что при решении описанной проблемы вмешательство Конституционного Суда РФ было абсолютно необязательно — проблема могла бы быть решена посредством толкования соответствующих норм ст. 77 Закона 1998г., например на уровне Высшего Арбитражного Суда РФ.
Закон 2002 г. в целом воспринял позицию Конституционного Суда РФ, установив в п. 2 ст. 102, что отказ от исполнения сделок может быть заявлен, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для него по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.
Отметим недостаток данной конструкции: по сути, Закон 2002 е вводит два основания отказа от сделок — препятствие в восстановлении платежеспособности и убыточность. Причем первое основано на применении гораздо большего количества оценочных категорий, чем второе.
Результатом такой не вполне продуманной позиции законодателя явились практические проблемы. Например, в одном из дел арбитражный управляющий заявил отказ от договора поставки, мотивировав это тем, что ее исполнение будет препятствовать восстановлению платежеспособности должника. Каких-либо доказательств приведено не было. Через некоторое время выяснилось, что управляющий заключил договор поставки аналогичного товара с другим контрагентом. Возникает вопрос: законен ли отказ от договора поставки?
Исходя из сути ситуации на этот вопрос можно дать отрицательный ответ. Однако, следуя букве закона, признать отказ недействительным (по своей правовой природе отказ от договора можно считать односторонней сделкой, то есть применять все правила о сделках, в том числе об их недействительности) практически невозможно: для недействительности отказа необходимо будет доказать, что на момент его заявления было очевидно, что исполнение данной сделки не могло воспрепятствовать восстановлению платежеспособности должника.
Практический совет в описанной выше ситуации может состоять лишь в следующем. Доказав факт отказа от одного договора и заключение аналогичного договора с другим контрагентом, первый контрагент может потребовать возмещения арбитражным управляющим причиненных убытков. Вина управляющего в данной ситуации доказыванию не подлежит, так как он, будучи профессиональным предпринимателем, отвечает без учета вины. Отдельная проблема — размер убытков, но ее рассмотрение выходит за рамки данного исследования.
Третье постановление Конституционного Суда РФ, признавшее определенные положения Закона 1998 г. не соответствующими Конституции РФ, датируется 12 марта 2001 г. (Постановление N° 4-П). Речь шла о двух нормах. Во-первых, неконституционной была признана невозможность обжалования некоторых определений, выносимых судами в рамках дела о банкротстве. Пункт 3 ст. 55 Закона 1998 г. устанавливал, что обжалованию подлежат только те определения, в отношении которых это прямо сказано в Законе. При этом вопрос о конституционности самого п. 3 ст. 55 Закона 1998 г. не рассматривался; не соответствующими Конституции РФ были признаны конкретные нормы — п. 4 ст. 46, п. 1 ст. 55, п. 4 ст. 63, п. 5 ст. 75 Закона 1998 г. (определение об установлении размера требований кредитора; о результатах рассмотрения заявлений управляющих и жалоб кредиторов; о сокращении либо продлении срока внешнего управления на 6 месяцев; о завершении конкурсного производства).
Результатом Постановления № 4-П стала возможность обжалования определений; но не всех, а тех, которые были прямо названы в данном Постановлении (что можно считать непоследовательностью позиции Конституционного Суда РФ).
В настоящее время вопрос о пересмотре определений решается сообразно позиции Конституционного Суда РФ, высказанной в рассмотренном выше Постановлении N° 4-П. В силу норм ст. 61 Закона 2002 г. в принципе обжалованию подлежат любые определения.
По критерию порядка обжалования можно выделить две категории определений: об установлении требований кредиторов (они обжалуются в порядке, установленном АПК РФ, с некоторыми особенностями, названными в п. 2 ст. 61 Закона 2002 г.) и иные определения, принятые в рамках дела о банкротстве, не предусмотренные АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они могут быть обжалованы (они обжалуются в течение 14 дней с даты принятия в апелляционной инстанции, постановления которой являются окончательными).
Обращает на себя внимание непоследовательность норм ст. 61 Закона 2002 г. Дело в том, что в Законе 2002 г. встречаются упоминания об определениях, не предусмотренных АПК РФ, но в отношении которых возможность обжалования установлена. Формально такие определения вообще выпадают из сферы действия Закона 2002 г.
gtouft Возможно два решения указанной проблемы на практике: можно утверждать, что, во-первых, такие определения вообще не обжалуются, во-вторых, что они обжалуются так же, как и остальные определения, не предусмотренные АПК РФ. Первое толкование более приближено к буквальному, второе — более целесообразно с практической точки зрения. Практика пошла по второму пути, что представляется вполне объяснимым, поскольку конструкция норм ст. 61 Закона 2002 г. — скорее результат непродуманного подхода законодателя.
Вторая норма, признанная неконституционной Постановлением N° 4-П, — ст. 56 Закона 1998 г, в силу которой процедура наблюдения вводилась с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.
Результатом такого порядка введения наблюдения стало множество злоупотреблений, связанных главным образом с явлением так называемого передела собственности (механизм использовался следующий: кредитор обращался в суд с заявлением о банкротстве, суд возбуждал производство по делу, назначал временного управляющего, который получал доступ ко всем документам должника и возможность собрать кредиторов, — процесс запускался, обратить его вспять было невозможно, даже если впоследствии выявлялось, что требования заявителя были незаконными).
Подход Конституционного Суда РФ основывался на желании защитить должника: в Постановлении № 4-П содержится указание на несоблюдение принципа audi alteri partem (выслушать обе стороны).
После вынесения Постановления № 4-П возникла серьезная правовая неопределенность: было понятно, что наблюдение нельзя вводить с момента принятия судом заявления о банкротстве, но ответа на вопрос, как его вводить, не было.
Механизм введения процедуры наблюдения был создан Законом 2002 г., в целом воспринявшим подход Конституционного Суда РФ. В настоящее время при принятии заявления о банкротстве арбитражный суд назначает специальное заседание по проверке обоснованности требований заявителя. Срок проведения этого заседания — не менее 15 и не более 30 дней с даты вынесения определения о принятии заявления-о банкротстве должника (это установлено ч. 2 п. 6 ст. 42 Закона 2002 г.).
Наблюдение вводится, если требования заявителя признаны обоснованными; в противном случае производство по делу о несостоятельности (банкротстве) прекращается (если не было подано других заявлений о банкротстве) либо назначается новое специальное заседание.
На первый взгляд такой подход выглядит вполне разумным. Однако, если посмотреть внимательнее, мы увидим, что описанный механизм введения наблюдения противоречит как целям конкурсного права в целом, так и целям наблюдения в частности по следующим причинам.
Одна из основных целей конкурсного права состоит в том, чтобы защитить кредиторов от недобросовестных действий должника, то есть воспрепятствовать «уводу активов» (недобросовестным действиям, направленным на распоряжение имуществом).
Ни для кого не секрет, что в преддверии башфотства многие должники задаются одним вопросом: как скрыть от кредиторов имущество? И многим это удастся.
Одним из последствий отсутствия в Законе 1992 г. механизма наблюдения было то, что к моменту рассмотрения дела о банкротстве арбитражным судом у должников в ряде случаев не оставалось никакого имущества (оспаривание сделок при грамотном подходе к их совершению ни к чему позитивному не приводило).
Именно по указанной причине Закон 1998 г и ввел процедуру наблюдения, причем с момента принятия заявления. И это более соответствовало сути конкурса, чем порядок, принятый ныне. Тем не менее позиция Конституционного Суда РФ и Закона 2002 г. также объяснима; защищать должника от недобросовестных действий кредиторов, безусловно, необходимо.
Анализируя проблему введения наблюдения, мы видим некие «юридические качели»: сбалансировать интересы должника и кредиторов при возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) крайне сложно. В настоящее время эта цель недостижима: должнику, по сути, предоставляется от 15 до 30 дней, в течение которых распоряжение активами никак не контролируется (конечно, Закон допускает признание недействительными некоторых сделок, но, как отмечалось выше, всегда можно заключить такую сделку, которая не может быть опровергнутой; кроме того, по прошествии некоторого времени может быть невозможно применить последствия недействительности сделки).
Во избежание существующих проблем может быть предложен следующий механизм введения наблюдения, который, на наш взгляд, позволит максимально сбалансировать интересы должника и кредиторов; при этом данный механизм наиболее (при заданных условиях) соответствует теоретической сущности конкурсных отношений.
Механизм состоит в том, что, во-первых, наблюдение вводится с момента принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) должника. Во-вторых, одновременно назначается дата специального заседания по проверке обоснованности требований заявителя. В-третьих, до данного заседания временный управляющий не имеет права принимать какие-либо требования кредиторов. Ответственно наблюдение прекращается, если на специальном заседании выяснилось, что требования заявителя не были обоснованными.
Введение в законодательство данного механизма привело бы к усовершенствованию регламентации конкурсных отношений и позволило бы избежать многих злоупотреблений.
Выше была кратко охарактеризована позитивная практика Конституционного Суда РФ в делах о несостоятельности (банкротстве). Как видим, она относится к периоду применения Закона 1998 г.
Последующую практику Конституционного Суда РФ можно назвать негативной — ни одна норма не была признана неконституционной. Рассмотрим основные параметры этой практики.
Постановлением от 19.12.2005 № 12-П (далее — Постановление N° 12-П) Конституционный Суд РФ отказал в признании неконституционной нормы ч. 8 п. 1 ст. 20 Закона 2002 г, устанавливающей обязательность членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих (СЮ). Заявитель, гр-н А_Г. Меженцев, усмотрел в этом нарушение ст. 30 Конституции РФ, нормы которой запрещают принуждение к вступлению в какое-либо объединение или участию в нем. При этом, по мнению заявителя, поскольку он не может быть назначен арбитражным управляющим, не будучи членом СРО, то он принуждается к вступлению в СРО.
Позиция Конституционного Суда РФ по данному вопросу определяется публично-правовыми элементами, которые наряду с частноправовыми реализуются в институте банкротства. В Постановлении № 12-П утверждается, в частности, что полномочия арбитражного управляющего «в значительной степени носят публично-правовой характер», таким образом, «публично-правовой статус арбитражных управляющих обусловливает право законодателя предъявлять к ним специальные требования, касающиеся в том числе членства в профессиональном объединении, на которое государство возлагает ответственность за обеспечение проведения процедур банкротства надлежащим образом».
Кроме того, еще одним аргументом Конституционного Суда РФ является утверждение о том, что арбитражный управляющий сначала избирает для себя соответствующую профессию, а затем уже рассматривает требования, предъявляемые законодательством к ее реализации, следовательно, норма ч. 8 п. 1 ст. 20 Закона 2002 г. не может рассматриваться как противоречащая ч. 1 ст. 37 Конституции РФ, устанавливающей запрет на профессиональную деятельность.
В связи с описываемой проблемой интерес представляет особое мнение судьи Конституционного Суда РФ АЛ. Кононова, который не согласен с Постановлением № 12-П. АЛ. Кононов считает, что институт банкротства относится к отрасли частного (гражданского) права как в силу доктрины и давней традиции, так и потому, что «является феноменом рыночной экономики, лежит в сфере хозяйственно-предпринимательской деятельности и связан с удовлетворением имущественных интересов и требований кредиторов как субъектов гражданского оборота».
Анализируя правовой статус арбитражного управляющего, АЛ. Кононов ! высказывает интересное, но весьма небесспорное с теоретической точки I зрения мнение, в соответствии с которым обязанности управляющего 1 «вполне укладываются в схему доверительного управления имуществом».
Соответственно, по мнению АЛ. Кононова, арбитражный управляющий I не является публично-правовым субъектом, из чего следует, что обязательность участия в СРО противоречит природе статуса этого субъекта, то есть «обязательность такого членства несоразмерно ограничивает возможность заниматься профессиональной деятельностью».
АЛ. Кононов поддерживает высказываемую неоднократно вполне разумную мысль о необходимости сохранения системы независимых арбитражных управляющих наряду с управляющими — членами СРО. На наш взгляд, конкуренция никогда не бывает излишней, особенно в условиях рыночных отношений.
АЛ. Кононов приходит к выводу, в соответствии с которым «на деятельность саморегулируемых организаций арбитражных управляющих полностью распространяется ст. 30 Конституции РФ, включая запрет обязательного членства или пребывания в них помимо своей воли и желания».
Таким образом, Конституционный Суд РФ считает, что норма об обязательном членстве управляющих в СРО не противоречит Конституции РФ, мнение судьи АЛ. Кононова прямо противоположно.
На наш взгляд, формальное противоречие между указанными нормами рассмотреть сложно. И дело не только и не столько в публично-правовой природе статуса арбитражного управляющего. Основная причина — в отсутствии прямой, непосредственной причинной связи между требованиями обязательного членства в СРО и запретом принуждения к вступлению в объединения, а также ограничением свободы профессиональной деятельности. Связь, безусловно, есть, но она косвенная, а косвенные взаимосвязи правом не учитываются.
При этом между рассматриваемыми нормами наличествует противоречие сущностное. Состоит оно в том, что исходя из сути статуса управляющего (каким бы он ни был — публичным либо частным) управляющий — физическое лицо, действующее самостоятельно. Идея объединения в СРО допустима, но объединения должны действовать наряду с управляющими-индивидуалами.
Думается, что одним из основных аргументов в пользу обязательности участия в СРО является желание сделать выбор управляющего максимально случайным, то есть исключить так называемую ангажированность управляющих. Однако в настоящее время следует признать, что эта цель не осуществляется — как правило, при желании назначить конкретного «нужного» человека арбитражным управляющим он назначается.
Из сказанного следует, что необходимо не признание рассмотренных норм не соответствующими Конституции РФ, а внесение в Закон 2002 г. изменений, направленных на допущение функционирования самостоятельных независимых арбитражных управляющих.
ВВОД
Следующий акт Конституционного Суда РФ, на положениях которого мы остановимся, — определение от 25.12.2003 № 455-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Правительства Москвы о проверке конституционности абзаца девятого статьи 2 и пункта 3 статьи 29 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
По мнению правительства г. Москвы, из указанных выше норм следует, что органам исполнительной власти субъектов РФ не предоставлено право самостоятельно и непосредственно представлять в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования по обязательным платежам в бюджет соответствующего субъекта РФ; тем самым нарушается право субъектов РФ на получение части своей собственности, ограничивается их компетенция в области бюджетного и налогового регулирования, нарушается их право на судебную защиту, что противоречит ч. 2 ст 8, ст. 46, 73 и ч. 4, 6 ст. 76 Конституции РФ.