- •Третейское разбирательство предпринимательских споров в России: проблемы, тенденции, перспективы Предисловие
- •Часть 1. Общие положения о третейском суде и третейском судопроизводстве Глава 1. История третейских судов в России
- •1.1. Третейские суды в России с древнейших времен до 1917 г.
- •1.2. Третейские суды в советский период
- •Глава 2. Проблемы современного состояния науки о третейском разбирательстве споров
- •Глава 3. Понятие третейского суда и третейского судопроизводства
- •3.1. Понятие о третейских судах и третейском судопроизводстве. Третейские суды и правосудие
- •3.2. Третейский суд по совести (bonae fidei iudicia) и третейский суд по закону
- •3.3. Некоторые проблемы характеристики источников третейского процесса
- •3.4. Отграничение третейских судов от смежных правовых институтов
- •3.5. Общая классификация третейских судов по субъектно-предметному критерию
- •Глава 4. Место института третейского разбирательства в системе российского права
- •Глава 5. Система принципов третейского разбирательства в Российской Федерации
- •5.1. Общая характеристика принципов третейского разбирательства
- •5.2. Принцип законности
- •5.3. Принцип конфиденциальности
- •5.4. Принцип независимости и беспристрастности третейских судей
- •5.5. Принцип диспозитивности
- •5.6. Принцип состязательности
- •5.7. Принцип равноправия сторон
- •Глава 6. Третейское разбирательство предпринимательских споров как механизм саморегуляции в экономической сфере
- •Часть 2. Статус третейского суда и участников третейского судопроизводства Глава 7. Правовое положение третейского суда
- •Глава 8. Единство и дифференциация третейских судов и третейского разбирательства
- •8.1. Предпосылки разделения третейских судов и третейского разбирательства
- •8.2. Международные коммерческие арбитражи и "внутренние" третейские суды
- •8.3. Постоянно действующие третейские суды и суды для рассмотрения конкретного спора (ad hoc)
- •Глава 9. Статус третейского судьи и формирование состава третейского суда
- •9.1. Статус третейского судьи
- •9.2. Формирование состава третейского суда
- •9.3. Теория компетенции компетенции
- •9.4. Правовые последствия незаконности состава третейского суда
- •Глава 10. Субъекты третейского разбирательства и правоотношения, складывающиеся в третейском процессе
- •10.1. Понятие субъектов третейского разбирательства и характер складывающихся между ними отношений
- •10.2. Участие сторон и их представителей в заседании третейского суда
- •10.3. Третьи лица как субъекты третейского разбирательства
- •10.4. Проблема перемены лиц в третейском соглашении
- •10.5. Участие в третейском процессе публичных органов
- •Глава 11. Третейское соглашение как основа создания и функционирования третейского суда
- •11.1. Дискуссии о правовой природе третейского соглашения
- •11.2. Форма и порядок заключения третейского соглашения
- •11.3. Доктрина автономности третейской оговорки
- •11.4. Классификация третейских соглашений
- •11.5. Недействительность третейского соглашения
- •Часть 3. Процессуальные аспекты третейского разбирательства Глава 12. Арбитрабельность споров, передаваемых на разрешение третейского суда
- •12.1. Понятие арбитрабельности споров, передаваемых на разрешение третейского суда
- •12.2. Рассмотрение корпоративных споров третейскими судами
- •12.3. Рассмотрение споров о правах на недвижимое имущество третейскими судами
- •12.4. Проблемные вопросы рассмотрения третейским судом иных категорий споров
- •Глава 13. Процессуальные проблемы третейского разбирательства
- •13.1. Общие положения о процедурах третейского разбирательства
- •13.2. Место третейского разбирательства
- •13.3. Язык (языки) третейского разбирательства
- •13.4. Вопросы подачи искового заявления и отзыва на исковое заявление
- •13.5. Встречный иск и зачет встречных однородных требований
- •13.6. Полномочия третейского суда распорядиться о принятии обеспечительных мер
- •13.7. Представление доказательств в третейском процессе
- •13.8. Проблема преюдиции решений третейских судов
- •13.9. Преюдиция решения третейского суда в деле о несостоятельности (банкротстве)
- •13.10. Назначение и проведение экспертизы в третейском разбирательстве
- •13.11. Протокол заседания третейского суда
- •Глава 14. Решение третейского суда и проблемы его оспаривания. Прекращение третейского разбирательства
- •14.1. К вопросу об обязательности решения третейского суда
- •14.2. Принятие решения третейским судом
- •14.3. Форма и содержание решения третейского суда
- •14.4. Дополнительное решение
- •14.5. Разъяснение решения
- •14.6. Исправление ошибок, опечаток, арифметических ошибок
- •14.7. Определение третейского суда
- •14.8. Прекращение третейского разбирательства
- •14.9. Мировое соглашение и решение третейского суда
- •14.10. Оспаривание решения третейского суда: общие положения
- •14.11. Порядок оспаривания решения третейского суда
- •14.12. Основания для оспаривания и отмены решения третейского суда
- •14.13. Последствия отмены решения третейского суда
- •14.14. Проблема нарушения "основополагающих принципов российского права" как основание отмены решения третейского суда
- •Глава 15. Исполнение решений третейских судов
- •15.1. Правовая сущность исполнения решений третейских судов
- •15.2. Принудительное исполнение решения третейского суда
- •15.3. Основания для отказа в выдаче исполнительного листа
- •15.4. Хранение решений и дел, рассмотренных третейским судом
- •Заключение. Тенденции и перспективы развития третейского судопроизводства в Российской Федерации
- •Источники Литература
- •Законодательство Российской Федерации
- •Законодательство и судебная практика дореволюционного и советского периодов
- •Судебная практика
- •Международные и зарубежные акты
- •Регламенты и положения третейских судов. Практика третейских судов
3.2. Третейский суд по совести (bonae fidei iudicia) и третейский суд по закону
Современное российское законодательство отказалось от третейского суда по совести (в западных государствах принято говорить о третейских судах по справедливости). В настоящее время можно говорить о том, что российское законодательство выстраивает правовую конструкцию третейского суда по закону.
Между тем третейское судопроизводство по совести (по справедливости) имеет глубокие традиции как в истории российского судопроизводства, так и широкое распространение в юрисдикциях иностранных государств. Виднейшие российские юристы, занимавшиеся проблемами судоустройства и третейского разбирательства, отмечали, что право третейского судьи руководствоваться при разрешении спора чувством справедливости, а не следовать букве закона является одним из главных преимуществ третейского суда *(174). В современной литературе также появляются предложения возродить третейские суды по совести *(175).
Суды по совести (по справедливости) - bonae fidei iudicia известны с древнеримских времен. Очень интересное объяснение дается развитию судов по совести. Таковые рассматриваются как закономерное явление, возникающее в результате развития гражданского оборота. Именно потребности устойчивости оборота требуют, с одной стороны, добропорядочности в обороте, а с другой стороны, таких механизмов разрешения коллизий, которые основываются на принципе справедливости. Так, С.А. Муромцев пишет о том, что "по мере того, как развивалась и утончалась "совесть" гражданского оборота, то есть обычай добропорядочных, честных людей, все большее и большее число обстоятельств становилось в этом суде предметом юридической регламентации и в зависимости от того расширялись и усложнялись взаимные обязанности сторон. Раздвигая таким образом пределы своего разбирательства, судья "по совести" лишь откликался на призыв самого оборота, отчасти внося в суд то, что помимо него вырабатывалось в жизни, отчасти становясь во главе стремлений, жизнью, может быть, едва намеченных" *(176).
В ходе реформы судопроизводства в России в 1864 г. составители Устава гражданского судопроизводства в законодательных мотивах к Уставу указывали, что посредники (третейские судьи) при разрешении спора вполне могут основывать свое решение на "естественном чувстве справедливости" *(177).
Возможность создания судов по совести (по справедливости) закреплена в ст. 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ "О международном коммерческом арбитраже" (1985). Однако российское законодательство не восприняло эту норму, хотя в остальном Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже" является почти полным слепком с Закона ЮНСИТРАЛ. Между тем в иных государствах, которые конструировали собственное законодательство о третейских судах (коммерческих арбитражах) с учетом собственных исторических традиций, принцип bonae fidei iudicia был реализован и закреплен в правовых нормах. Так обстоит дело, к примеру, в Англии и Швеции *(178).
О разнице между третейскими судами по совести и "узаконенными" третейскими судами можно судить уже по наименованию этих органов. Если третейские суды свою деятельность по разрешению споров основывают на моральных принципах, которые не имеют формализованного выражения, то третейские суды являются юрисдикционными органами, которые разрешают переданные на их рассмотрение дела на основании действующего законодательства. Таким образом, демаркационная линия между двумя разновидностями третейских судов пролегает по главенствующей идее, которой руководствуется третейский суд, - мораль как основа принятия решения по рассмотренному спору либо закон, позитивное право как формальный источник разрешения спора *(179). Этот постулат является фундаментом для выстраивания концепции третейского суда по совести, с одной стороны, и третейского суда по закону, с другой стороны. В зависимости от рода третейского суда различны требования к предмету доказывания, доказательствам, обоснованности и мотивированности судебного решения и т.д. На это обращал внимание еще А.И. Вицын, который писал: "Вот одно из существеннейших различий суда по совести от суда по закону: самый приговор третейского суда, когда он решается по совести, не произвольный же, а делается на каких-либо основаниях, есть же причины, побуждающие посредников к тому или другому мнению. Причины эти - доказательства. Но что считать за доказательство - в суде по совести предоставлено убеждению посредников, и может быть, что они вовсе не потребуют доказательств, полагаясь на одно заявление лица. При суде по закону, напротив, убеждение посредников в доказанности или недоказанности заявления ничего не значит: они должны считать заявление доказанным, когда представленное доказательство по закону считается полным" *(180).
В настоящее время в России отсутствует легальная основа для принятия третейскими судами решений исходя из принципа справедливости или, пользуясь выражением профессора А.А. Костина *(181), немотивированных с точки зрения права арбитражных решений. Такая практика невозможна даже в рамках деятельности международных коммерческих арбитражей, действующих на территории России, поскольку и к их решениям предъявляется требование о законности соответствующего акта. Несоблюдение этих правил влечет невозможность реального исполнения решений, принимаемых третейскими судами. В то же время в литературе отмечается, что на Западе усиливается влияние популярной доктрины Lex mercatoria, а также положений регламентов международных коммерческих арбитражей, которые позволяют сторонам изымать споры из-под действия права и рассматривать их на основании "права и справедливости" (ex aequo et bono) *(182).