Тема 10. Заемные обязательства. Факторинг. Банковское обслуживание (2 часа)

1. Договор займа.

2. Договор факторинга.

3. Договор банковского счета.

4. Договор банковского вклада.

5. Договор о переводе денег.

6. Безналичные расчеты в Республике Казахстан.

1. По договору займа одна сторона (займодатель) передает, а в случаях, предусмотренных законом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определяемые родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить займодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества (п.1 ст.715 ГК РК).

Возникнув из римского контракта mutuum, договор займа и сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится регулирование всех кредитных отношений.

Договор займа всегда являлся классической разновидностью реального договора. Однако в силу прямого указания ныне действующего Гражданского Кодекса п. 1 ст. 717 он считается заключённым с момента передачи денег или других вещей, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Исходя из такого нетрадиционного для казахстанского права подхода, Кодекс установил юридическое значение также за обещанием предоставить имущество взаймы. Поэтому договор займа может являться реальным – по умолчанию сторон при заключении договора или прямом указании об этом в договоре, и консенсуальным – при достижении соглашения о вступлении в силу договора с момента заключения либо при прямом указании законодательства о консенсуальности отдельных видов договора займа.

Форма договора займа — письменная.

Исключение составляют случаи, когда договор заключен между гражданами и сумма займа не превышает ста МРП.

Во всех иных случаях приме­няются установления, посвященные общей форме сделок. Принимая во внимание особенности заключения договора займа, и в первую оче­редь заемные обязательства между гражданами, закон разрешает оформле­ние таких сделок путем составления заемщиком расписки или иного документа, удостоверяющего передачу ему заимодавцем денег или заменимых вещей (п. 2 ст. 716 ГК).

Расписка или иной документ скрепляется подписью заемщика и приобретает доказательственное значение. В этом смысле расписка приравнивается к обычной письменной форме договора. В случае не­соблюдения простой письменной формы сделки договор займа не считается недействительным, однако наступают последствия, предусмотренные ст. 153 ГК (запрет на использование свидетельских показаний).

Что касается юридических лиц, то договор займа между ними подлежит заключению в письменной форме независимо от суммы.

Договор займа, по общему правилу, является возмездным. В законе установлено, что заимодавец имеет право на получение с заёмщика процентов на сумму займа, если иное не предусмотрено законом или самим договором (п.1 ст. 718 ГК).

Причём в целях придания гибкости заёмному обязательству введено положение о том, что если договор не содержит условия о размере процентов, то он не становится от этого безвозмездным.

Стороны договора – заёмщик и заимодатель. Универсальный характер договора займа проявляется в том, что как в роли заёмщика, так и в роли заимодателя могут выступать любые субъекты гражданского права. Лица, обладающие специальной, частичной или ограниченной дееспособностью (казённые заводы, учреждения, несовершеннолетние и др.), могут совершать заёмные сделки в тех пределах, которые соответствуют их уставным целям или объёму дееспособности, установленному законом.

Предмет договора займа — деньги или другие вещи, определяемые ро­довыми признаками. В этом проявляется отличие рассматриваемого догово­ра от договоров имущественного найма и ссуды (безвозмездного пользования), предметом которых могут быть только индивидуально-определенные вещи.

Содержание договора займа, исходя из его односторонней природы, составляет обязанность заемщика возвратить сумму займа (ст. 722 ГК) и корреспондирующее ей право требования заимодателя. Порядок и сроки исполнения основной обязанности заемщика определяются договором.

Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом особо регламентируется лишь один случай: когда срок возврата суммы займа не установлен либо определяется моментом востребования. В таких обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный срок, исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение которого заемщик может собрать необходимую сумму и вернуть долг (льготный срок удлинен до месяца по сравнению с общим сроком для бессрочных обязательств). Однако это правило является диспозитивным и может быть изменено в договоре. Досрочный возврат суммы долга вполне допустим при беспроцен­тном займе, поскольку такой заем не приносит дохода заимодавцу и он заинтересован в скорейшем погашении обязательства. Наоборот, согласие заи­модателя требуется, когда речь идет о займе возмездном и сокращение срока договора уменьшит его доходы.

Момент исполнения обязанности заемщиком, если иное не предусмотрено соглашением сторон, совпа­дает с моментом передачи суммы займа заимодавцу или с моментом зачис­ления денег на его банковский счет. В случае, когда договор займа является процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

В жизни нередки ситуации совершения так называемого безвалютного займа * (теор.), то есть когда деньги или другие вещи («валюта займа») в действительности не получены заемщиком от заимодавца либо получены в меньшем количестве, нежели указано в договоре. В целях защиты заем­щика от недобросовестного заимодавца в ст. 724 ГК предусмотрена про­цедура оспаривания договора займа.

Заемщик, который воспользуется такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки правилам ст. 153 ГК, в случае, когда заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или на кабальных условиях. После доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается незаключенным. Соответственно, когда сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на меньшую сумму.

Обычный договор займа, как правило, не является целевым, т.е. не содержит условия об использовании полученных средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа стро­го целевой характер.

Необходимость в этом может возникнуть в случае, когда заемные отношения устанавливаются между коммерческими организаци­ями и заимодатель желает знать, куда будут тратиться выданные им средства, либо когда заем предоставлен организацией своему работнику, скажем, для покупки дома. При таких обстоятельствах заимодатель приобретает специ­альное полномочие контроля за соблюдением целевого характера расходо­вания выданных заемщику средств (ст. 720 ГК РК).

При неисполнении условия о целевом использовании занятых сумм либо при нарушении заемщиком контрольных прав заимодавца последний вправе потребовать досрочного исполнения до­говора и уплаты процентов по нему, если иное не установлено соглашением сторон.

На заемщика, кредитоспособность которого вызывает у заимодавца со­мнения, может быть возложена обязанность обеспечить возврат суммы зай­ма. Такое обеспечение производится в рамках тех способов, которые предусмотрены главой 18 ГК. В частности, для обеспечения используются залог удержание, задаток, поручительство, гарантия. Применяются также «сурро­гатные» способы обеспечения — договоры страхования кредитного риска, право бесспорного списания денежных средств со счета и др. На тот случай, когда выдача займа обусловливается наличием обеспечения, законом пре­дусмотрены последствия его утраты (ст. 721 ГК). При невыполнении заем­щиком своих обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также в случае утраты обеспечения или уменьшения его ценности при отсутствии вины заимодателя последний вправе потребовать от заемщика досрочного исполнения договора и уплаты процентов на сумму долга, если иное не уста­новлено соглашением сторон.

Ответственность в договоре займа также носит односторонний харак­тер. Нарушение заемщиком договора (просрочка возврата суммы долга) вле­чет для него последствия, установленные ст. 722 ГК. Они заключаются в воз­ложении на заемщика обязанности по уплате процентов за неисполнение де­нежного обязательства. Размер ответственности заемщика за просрочку определяется учетной ставкой бан­ковского процента (ставкой рефинансирования), исчисленной со дня, когда должен был произойти возврат суммы займа, до дня ее фактического воз­врата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных в договоре займа. Таким образом, начисление двух разновидностей процентов происходит кумулятивно, путем сложения процентов цены займа и процентов ответственности.

Проценты как форма ответственности начисляются на сумму займа (основного долга) без учета уже начисленных процентов за пользование полученным капита­лом, если в обязательных для сторон правилах или договоре не установле­но иное.

Договор банковского займа. В силу договора банковского займа займодатель обязуется передать взаймы деньги заемщику на условиях платности, срочности, возвратности (стю727 ГК РК).

В силу прямого указания закона к данному договору применяются правила, предусмотренные ГК о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о займе и не вытекает из существа договора займа (п.2 ст. 727 ГК). Договор всегда является возмездным. Плата за кредит выражается в процентах, которые устанавливаются по договору.

Договор банковского займа - разновидность договора займа.

Предметом договора являются деньги.

Стороны кредитного договора чётко определены в законе. Это банк или а заёмщик, получающий денежные средства для предпринимательских или потребительских целей.

Стороны кредитного договора чётко определены в законе. Займодатель - это банк (кредитор) или иное юридическое лицо, имеющее лицензию уполномоченного государственного органа на предоставление займов в денежной форме, а заёмщик, - лицо получающее денежные средства для предпринимательских или потребительских целей.

Договор банковского займа, под страхом его абсолютной недействительности (ничтожности), должен быть заключён в письменной форме (ст. 728 ГК). Обычно банки используют разработанные ими проформы таких договоров, внести изменения в которые весьма непросто. Иногда такие формуляры или стандартные бланки договора приобретают для заёмщика характер договора присоединения.

Кроме того, при открытии так называемой кредитной линии, создающей обязанность банка предоставить заёмщику суммы кредита частями в рамках оговоренного лимита, оформляются срочные обязательства, которые фиксируют долговые границы по отдельной порции займа.

Чаще всего договор заключают путём составления одного документа, подписанного сторонами.

Содержание договора в целом совпадает с содержанием договора займа.

В договоре банковского займа определяются:

объекты кредитования;

срок и размер кредита;

порядок выдачи и погашения кредита;

процентная ставка и условия её регуляции;

обязательства заёмщика по предоставлению обеспечения;

право проверки обеспеченности и целевого использования кредита, предоставляемое кредитору заёмщиком;

процедура реализации обеспечения (например, залог);

перечень документации и сроки предоставления её заёмщиком кредитору;

взаимные обязательства и ответственность сторон;

санкции;

иные условия.

Ответственность по договору может быть возложена и на заёмщика, и на кредитора. Заёмщик отвечает по правилам ст. 722 ГК, если иное не установлено законодательством или кредитным договором. Его ответственность состоит в дополнительном денежном обременении, связанном с уплатой повышенных процентов по просроченному кредиту.

К имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может быть привлечён и кредитор-банк. В частности, в договоре может быть предусмотрена его ответственность за немотивированный (неуважительный) отказ от предоставления кредита, предоставление его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Наряду с уплатой неустойки (процентов) виновная сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если такая форма ответственности не исключена последним.

2. Отношения, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования или, иначе, по договору факторинга, интересны современным предпринимателям в первую очередь потому, что этот вид гражданско-правовых договоров с принятием части второй Гражданского кодекса появился в казахстанском гражданском законодательстве впервые, хотя и использовался некоторыми национальными банками в их финансово-кредитной деятельности до этого.      Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений. При этом юридическую сущность обязательств по данному договору составляет известная обязательственному праву уступка денежного требования (цессия). Однако отношения факторинга, сочетающие в себе элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют гораздо более сложный и многогранный характер.      В этой связи на отношения по договору факторинга распространяются как частные правила, установленные частью второй Гражданского кодекса РК, так и общие положения об уступке требования, определенные части первой ГК, в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств.

Гражданский Кодекс определяет договор факторинга, как договор, по которому   одна сторона (финансовый агент) передает или же обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства, в то время как клиент в обмен на эти средства уступает или обязуется уступить финансовому агенту имеющееся у него денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления клиентом этому лицу товаров, выполнения работ или оказания услуг (п.1 ст.729 ГК РК).

По юридической природе договор консенсуальный, взаимный и возмездный.

Стороны – финансовый агент (фактор) и клиент. Гражданский Кодекс прямо ограничивает круг лиц, которые по договору факторинга могут выступать в качестве финансовых агентов. Ими могут быть только банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого типа.

     Таким образом, субъектный состав договора финансирования под уступку денежного требования определяет, что этот вид договора может использоваться исключительно в предпринимательском обороте.

Форма договора – письменная.

ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ КЛИЕНТОМ И ФИНАНСОВЫМ АГЕНТОМ

В отличие от цессии, посредством которой другому лицу может быть передано любое право (требование) кредитора, предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть только денежное требование, т.е. требование о передаче денег в оплату поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг.

Кроме того, необходимо помнить: денежное требование, являющееся предметом договора факторинга, должно быть определено в договоре таким образом, чтобы его можно было отличить от аналогичных требований, которые не являются предметом уступки (ст. 731 ГК РК).

Следует иметь в виду, ГК допускает передачу как денежного требования, срок платежа по которому ужу наступил (существующее требование), так и права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). В отношении уступки будущего требования, следует иметь ввиду что оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после возникновения права на получение с должника конкретных денежных средств, причем без какого-либо дополнительного оформления. До наступления указанного момента клиент остается субъектом соответствующего требования, т.е. стороной по договору. В этой связи клиент обязан выполнить все лежащие на нем обязанности, чтобы иметь возможность потребовать последующего исполнения обязанностей от своего должника.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КЛИЕНТА ЗА ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ ПРЕДМЕТА УСТУПКИ

     Указанные выше обстоятельства обуславливают ответственность клиента перед финансовым агентом за действительность переданного им денежного требования, если иное не предусмотрено в договоре сторон.      Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на его передачу и в момент уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.      Иными словами, прежде чем уступить право требования финансовому агенту клиент должен проверить не только свою дееспособность, но еще раз проконтролировать соответствие уступаемого требования закону и иным правовым актам, удостовериться в дееспособности должника в момент возникновения требования, соответствии воли должника, выраженной в обязательстве, его действительной воле, а также соблюдении других правил ГК о действительности сделок.

Между тем, необходимо помнить, что, отвечая за действительность предмета уступки по договору факторинга, клиент не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником уступленного требования, если иное не предусмотрено договором (п.3 ст. 732 ГК).           Таким образом, возможность применения к клиенту мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязательств зависит только от наличия в договоре факторинга специального условия об этом.

ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ КЛИЕНТОМ И ДОЛЖНИКОМ

В практической деятельности не исключены ситуации, при которых должник по каким-либо причинам не заинтересован в смене своего кредитора. На этот случай Гражданским Кодексом для цессии установлено ограничение уступки требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет для должника существенное значение. Цессия без согласия должника не допускается.      Тем не менее, при факторинге подобное правило не применяется. Более того, ГК РК устанавливает, что уступка денежного требования финансовому агенту является действительной при любых обстоятельствах, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (ст. 733 ГК РК).      Иными словами, ни прямой запрет, ни какие-либо ограничения на переуступку прав строительной фирмы по договору факторинга не препятствуют уступке денежного требования банку без согласия застройщика.      Между тем, клиент (в частности, строительная фирма), нарушивший соответствующее соглашение, может нести ответственность за нарушение установленного договором запрета или ограничения на уступку прав, поскольку тем самым им были нарушены принятые на себя обязательства.      Нужно заметить, что даже если договором конкретные меры ответственности, применяемые к клиенту в описанном выше случае, не оговорены, должник независимо от этого факта вправе потребовать возмещения причиненных ему сменой кредитора убытков. Однако в этом случае ему придется доказать, что вследствие замены кредитора его право было нарушено, и он был вынужден произвести расходы для его восстановления и т.п.

ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ДОЛЖНИКОМ И ФИНАНСОВЫМ АГЕНТОМ

ИСПОЛНЕНИЕ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ ДОЛЖНИКОМ ФИНАНСОВОМУ АГЕНТУ

Основной обязанностью должника по договору факторинга является то, что он должен произвести платеж своему новому кредитору - финансовому агенту.      Для того, чтобы соответствующая обязанность должника была исполнена надлежащим образом, клиент либо финансовый агент должны обеспечить его информацией о состоявшемся переходе прав кредитора.       ГК устанавливает необходимость письменного уведомления должника об уступке денежного требования к нему, в котором указывается подлежащее исполнению денежное требование и, кроме того, оговаривается финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (п. 1 ст. 735)      Помимо этого, в силу ст. ГК, финансовый агент по просьбе должника обязан в разумный срок предоставить ему доказательства того, что уступка денежного требования действительно имела место в отношении этого финансового агента. (п. 2 ст. 735) Связано это с тем, что согласно ГК должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до того момента, пока ему не будут представлены доказательства того, что право требования к нему перешло другому лицу.       Таким образом, обязанность должника произвести платеж не своему первоначальному кредитору, а его финансовому агенту возникает только при условии письменного уведомления о состоявшейся уступке требования, а при наличии соответствующей просьбы должника - только после предоставления ему доказательств состоявшейся уступки.

Соответственно, если клиент и финансовый агент не выполнят возложенные на них обязанности, должник вправе произвести платеж своему первоначальному кредитору - клиенту по договору факторинга. При этом никакие санкции к должнику применяться не будут.

Если же клиент либо финансовый агент известят должника о состоявшейся сделке, а должник при этом не потребует от агента доказательств этого, либо эти доказательства будут предоставлены в разумный срок, и при этом должник произведет платеж финансовому агенту, то он считается освобожденным от соответствующего обязательства перед своим первоначальным кредитором. Эти нормы конкретизируют общие правила закона о порядке совершения уступки требования

ПРАВА ФИНАНСОВОГО АГЕНТА НА СУММЫ, ПОЛУЧЕННЫЕ ОТ ДОЛЖНИКА

Денежное требование может быть уступлено финансовому агенту в обмен на предоставляемые кредитные ресурсы, а также для обеспечения исполнения какого-либо обязательства. Поскольку финансовым агентом чаще всего является банковское учреждение, логично предположить, что подразумеваются обязательства, возникшие, скорее всего, по кредитному договору.

В этой связи права финансового агента на суммы, полученные от должника, будут различными.

Так, если по условиям договора факторинга финансирование клиента осуществляется путем покупки у него финансовым агентом денежного требования, то агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования (п.1 ст.736 ГК).

При этом клиент не несет ответственности перед агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

Иначе происходит в случаях, когда денежное требование уступается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения ему обязательств клиента. Если договором факторинга не предусмотрено иное, п.2 ст.736 ГК установлена схема дополнительных расчетов между финансовым агентом и клиентом в зависимости от того, какие суммы фактически получены от должника.

Связано это с тем, что само обязательство переходит к финансовому агенту только в той части, в которой клиент не исполнил требования банка, поскольку именно их исполнение эта уступка и должна обеспечить.

Если финансовый агент взыскал с должника по уступленному требованию сумму, превышающую сумму долга клиента, то он обязан предоставить клиенту отчет и передать ему сумму разницы.

Если же денежные средства, полученные агентом от должника, окажутся меньше суммы долга клиента, последний остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.

ВОЗВРАТ ДОЛЖНИКУ СУММ, ПОЛУЧЕННЫХ ФИНАНСОВЫМ АГЕНТОМ

В отношениях факторинга тесно связаны между собой не только стороны договора финансирования по уступке денежного требования (финансовый агент и клиент), но и должник по обязательству перед клиентом (первоначальным кредитором). В частности, в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, должник не вправе требовать от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему агенту требованию, если, конечно, должник может получить такие суммы непосредственно с клиента (ст. 738 ГК РК).

Иными словами, должник по уступленному обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате банку стоимости жилья, переданного в эксплуатацию в некачественном состоянии). В такой ситуации должник не имеет возможности получить суммы, уплаченные им финансовому агенту, обратно.

Между тем, если сам финансовый агент в этом случае не произвел клиенту обещанный за уступку требования платеж (не финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно от финансового агента.

Объясняется это тем, что в указанной ситуации финансовый агент получает с должника деньги, не произведя финансирование клиента, либо зная, что уступленное требование заведомо спорно либо необосновано.

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО СЧЕТА.

По договору банковского счета одна сторона (банк) обязуется принимать деньги, поступающие в пользу другой стороны (клиента), выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче клиенту или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета (п. 1 ст. 747 ГК РК).

Институт банковского счета – один из сложных правовых феноменов. В качестве общих теоретических предпосылок анализа этого института могут выступать следующие положения: институт банковского счета является комплексным по своей правовой природе и объединяет публично-правовые и частноправовые аспекты; в правоотношения в связи с банковским счетом вступают экономически и юридически неравные партнеры, в связи с чем необходимо предусмотреть соответствующие ограничения прав более сильного партнера и гарантии для более слабого; банковский счет является формой предпринимательской деятельности банка и позволяет ему привлекать и использовать в своей деятельности средства клиентов; банковский счет – необходимое условие образования статуса предпринимателя и юридического лица, хранение денег на счете для которых – нормативная обязанность; правовое регулирование отношений, связанных с банковским счетом, может осуществляться на разных уровнях, но минимум прав клиента должен устанавливаться законодательно.

Гражданский кодекс РК в гл. 38 довольно подробно урегулировал права и обязанности сторон по договору банковского счета, равно как установил ответственность за нарушения этих обязанностей. Но нормами ГК не исчерпывается правовое регулирование института банковского счета. К нормативно-правовым актам в сфере регулирования рассматриваемых отношений относится также Закон РК «О банках и банковской деятельности» от 31.08 95 г., Закон РК « О платежах и переводах денег» от 29.06 98 г., а также Постановление Правления Нацбанка РК от 3.03.01 «Об утверждении Правил ведения кассовых операциий в банках второго уровня и организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций в Республике Казахстан», Инструкция «О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках РК», утв. Постановлением Правления Нацбанка РК от 2.06.00 г. и мн. др.

Договор банковского счета является консенсуальным, взаимным и, по общему правилу, возмездным.

Принадлежность счета к банковской деятельности предопределила публичный характер самого договора банковского счета (*Коваленко Е.Ю. Правовое регулироввание расчетных отношений по законодательству Республики Казахстан: Учебное пособие.-Алматы: Казак университетi, 2003.- С.85). Круг потенциальных клиентов банка не ограничен. Но иногда одно и то же предприятие обращается в один и тот же банк с просьбой открыть не один, а несколько счетов (*не все ученые разделяют мнение о публичности банковских договоров см. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий (постатейный): В двух книгах. Книга 1./отв. Ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин.-Алматы, 2006 г. С.672.)

Договор банковского счета является бессрочным, если иное не установлено законодательными актами или соглашением сторон (п.3 ст.747).

Одной из сторон договора банковского счета всегда выступает банк.

Другой стороной договора, владельцем счета, клиентом банка может быть одно из довольно широкого круга лиц (организованных образований разного уровня).

Кроме юридических лиц, клиентами банка могут быть также физические лица. Применительно к договору банковского счета принято утверждать, что клиенты должны быть гражданами-предпринимателями, хотя никаких предписаний нормативного характера по этому поводу не предусмотрено.

Следующую группу владельцев банковского счета образуют внутренние структурные подразделения юридических лиц, которые сами по себе не являются юридическими лицами. Для того чтобы они могли быть владельцами счетов, необходимо их соответствие некоторым признакам. Во-первых, организационная и имущественная обособленность субъектов. Во-вторых, такие подразделения должны действовать на основе локальных правовых актов, утвержденных самим юридическим лицом. В-третьих, юридическое лицо должно предоставить такому своему подразделению право на счет и определить в некоторых случаях вид счета.

Договор банковского счета должен быть заключен в письменной форме.

Одна из основных обязанностей банка по договору банковского счета – обязанность хранить тайну банковского счета (ст. 745 ГК). К сведениям, относящимся к банковской тайне, согласно банковскому законодательству относятся: а) сведения о банковском счете и банковском вкладе; б) сведения об операциях по счету; в) сведения о клиенте, г) любые иные сведения, установленные кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами.

В соответствии со смыслом п.2 ст. 747 ГК банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленным в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При осуществлении операций по счету банк должен быть уверен, что направляемые ему платежные документы исходят от клиента. Этой цели служит правило об удостоверении права распоряжения денежными средствами. Банковские правила устанавливают, что таким правом могут обладать либо должностные лица клиента (руководитель и главный бухгалтер), либо определенные лица контрагента клиента, связанного с ним каким-либо договором.

Право прекратить договорные отношения принадлежит клиенту без особых условий, то есть договор может быть расторгнут в любой момент, что обусловлено свободой воли клиента в выборе банка для обслуживания и обеспечивает конкуренцию банков на финансовом рынке (п.1. ст. 752 ГК РК).

Прекращение договорных отношений включает в себя два этапа – расторжение договора и закрытие счета. Счет должен быть закрыт после расторжения договора, а остаток, имеющийся на счете, должен быть либо выдан клиенту, либо перечисляются или передаются по указанию клиента третьим лицам (п.3 ст. 752 ГК).

Правовое регулирование банковских счетов предусматривает также режим работы счета, в зависимости от которого выделяются виды счетов. Счета могут быть общими или универсальными, позволяющими совершать любые операции данного субъекта и ограниченные только его компетенцией и правилами (расчетный, текущий счет), а также целевыми или специальными (бюджетный, инвестиционный и др.), предполагающими целевое использование денег и наличие субъекта, контролирующего такое использование.

Расчетный счет – счет для осуществления предпринимательской деятельности. По этому счету выполняются все операции, связанные с реализацией товаров, обеспечением их производства, производственными и иными расходами. На эти счета зачисляется выручка, с них списываются деньги для выдачи заработной платы, оплаты стоимости приобретаемых комплектующих и прочих изделий, с этих счетов уплачиваются налоги и т.п.

Текущие счета – счета финансирования некоммерческих юридических лиц, представительств, структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности. Текущий счет предназначен для хранения денег и целевого финансирования его владельца, расчетных операций.

Все операции, осуществляемые по счету (ст. 750 ГК РК), могут быть в соответствии с банковскими правилами и обычаями разделены на:

– операции, реализующие права и обязанности по договору банковского счета, т.е. взаимные расчеты между банком и клиентом, которые регулируются в основном договором;

– расчетные операции, состоящие в списании и зачислении денег на счет по поручению клиента или его контрагентов, в которых банк выполняет посредническую функцию и для которых законодательством установлены общие сроки, равно как и правила их проведения.

В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете.

Банк обязан списывать деньги со счета только с согласия клиента (п. 1 ст. 749 ГК). Оно может быть дано разными способами и должно соответствовать банковским обычаям и правилам. Из этого общего правила существуют исключения. Речь идет о бесспорном или безакцептном списании, денег со счета клиента. Понятие «бесспорное списание» применяется к тем видам банковских операций, которые осуществляются по требованию органов государства и в пользу государства. Такое списание выполняется по распоряжению взыскателей, которые должны нести ответственность за правильность и обоснованность взыскания. К бесспорному списанию отнесено и списание денег по исполнительным и приравненным к ним документам, что неверно, поскольку выдаче исполнительных документов предшествуют и возражения плательщика, и собственно рассмотрение спора.

ДОГОВОР О ПЕРЕВОДЕ ДЕНЕГ.

По договору о переводе денег одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) перевести третьему лицу деньги без присвоения клиенту индивидуального идентификационного кода (п.1 ст. 754 ГК РК). Порядок перевода денег банком по договору о переводе денег устанавливается законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность.

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО ВКЛАДА.

По договору банковского вклада одна сторона (банк), обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада, и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором (ст. 756 ГК РК).

Договор банковского вклада как форму привлечения денежных средств необходимо отличать от иных правовых конструкций, позволяющих достигать тех же экономических целей. Так, на практике денежные средства нередко привлекаются путем продажи вкладчику различных ценных бумаг. Такие сделки не являются договорами банковского вклада. Их правовая природа должна оцениваться в зависимости от того, не являются ли они притворными и не ведут ли к нарушению законодательства или охраняемых законом прав приобретателей этих ценных бумаг.

По юридической природе договор банковского вклада является реальным, взаимным и возмездным. Как правило, он заключается в порядке, характерном для заключения договоров присоединения. Согласно действующему законодательству правовое регулировании договора банковского вклада не содержит ни каких оговорок о его публичности. Ранее этот договор квалифицировался как публичный. В связи с принятием Закона РК от 11 июля 1997 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» и в дальнейшем изменением ст. 387 ГК РК, указание о публичности договора исключено, соответственно сегодня договор не может быть признан публичным (как, например, в РФ) (*см. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий (постатейный): В двух книгах. Книга 1./отв. Ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин.-Алматы, 2006 г. С.672.).

Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами. Сделку по внесению средств на имя другого лица, заключенную лицом, внесшим средства, с банком, следует рассматривать как договор в пользу третьего, особенности которого установлены ст. 391 ГК РК.

Указание имени гражданина (ст. 15 ГК) или наименования юридического лица (ст. 38 ГК), в пользу которого вносится вклад, является существенным условием соответствующего договора банковского вклада. Договор банковского вклада в пользу третьего лица, в котором отсутствует имя (наименование) выгодоприобретателя, является ничтожным. До выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств. Договор банковского вклада в пользу третьего лица может быть досрочно расторгнут или изменен по соглашению банка с лицом, внесшим средства, но лишь до того момента, пока выгодоприобретатель не пожелал воспользоваться правами вкладчика, обусловленными в его пользу. До указанного времени вкладчиком является вноситель средств, и он может в полном объеме распоряжаться суммой вклада (ст.764 ГК).

Согласие выгодоприобретателя воспользоваться правами вкладчика считается выраженным в тот момент, когда он предъявил к банку первое требование, основанное на этих правах, либо иным образом выразил свое намерение. Это может быть требование о выдаче вклада или его части, внесение нового вклада на открытый в его пользу депозитный счет, оформление завещания на вклад, выдача доверенности на право распоряжения вкладом и т.п.

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. По требованию вкладчика документ, удостоверяющий сделанный вклад может быть оформлен либо на его имя, либо на имя определенного третьего лица. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность этого договора (ст.758 ГК).

В зависимости от условий возврата вкладов они подразделяются на вклады до востребования, срочные, условные вклады (ст.757 ГК).

Соответственно договор банковского вклада может носить срочный и бессрочный характер. Вклад до востребования является бессрочным (ст.759 ГК).

Вознаграждение по договору банковского вклада выплачивается банком в порядке и размере, установленных договором. Если иное не предусмотрено договором, вознаграждение по банковскому вкладу выплачивается вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а сумма невостребованного в этот срок вознаграждения увеличивается сумму вклада, за которую выплачивается вознаграждение (ст.761 ГК).

В силу специфики обязательства особое внимание законодательство уделяет срокам возврата вкладов и условиям его обеспечения. Согласно ст. 765 ГК РК банк обязан выдать вклад или его часть по первому требованию вкладчика:

по кладам до востребования по наступлении требований вкладчика:

по срочным вкладам – по наступлении срока, предусмотренного договоров:

по условным вкладам – при наличии обстоятельств, с наступлением которых договор связывает возврат вклада.

Кроме того, вкладчик имеет право на досрочный возврат срочного вклада, при этом банк обязан выдать его часть не позднее 5 дней с момента поступления первого требования вкладчика.

Вкладчик оплачивает услуги банка по совершению операций по банковскому вкладу в порядке, предусмотренном договором.