Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
Международное частное право
200возраста, состояния здоровья, умственных способностей. Правоспособность возникает с момента рождения (наследственные права —
ñмомента зачатия) и прекращается в момент смерти. При жизни правоспособность может быть ограничена по судебному решению (в административном или уголовном процессе — лишение права заниматься врачебной или торговой деятельностью, занимать определенные должности).
Âправе большинства государств установлена императивная материально-правовая норма — в сфере гражданской правоспособности иностранцы пользуются национальным режимом. Отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование — определяются по личному закону индивида: «Возникновение и прекращение гражданской правоспособности физического лица определяется его личным законом. Иностранцы и лица без гражданства имеют гражданскую правоспособность в Украине наравне с гражданами Украины, кроме случаев, предусмотренных законом или международными договорами Украины» (ст. 17 Закона о МЧП Украины). В Швейцарии общие вопросы гражданской правоспособности определяются по швейцарскому праву. Вопросы «приобретения и утраты правосубъектности регулируются правом, применяемым к отношению, предполагающему пользование гражданскими правами», т.е. по закону существа отношения (ст. 34 Закона о МЧП Швейцарии).
«Приобретенная» на основании национального закона правоспособность и дееспособность не изменяются при изменении гражданства (ст. 51 Кодекса МЧП Болгарии).
Основными аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской правоспособности, являются личные неимущественные права, право лица на имя, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим.
Право на имя — одно из личных неимущественных прав гражданина, которое непосредственно связано с его личностью и возникает с рождения. С момента регистрации (перемены) своего имени у гражданина возникает право приобретать и осуществлять под этим именем права и обязанности (М.М. Богуславский). Правомочия физического лица:
— право на имя (включая его перемену), а также на псевдоним;
— право на использование своего имени;
— право на защиту своего имени.
ÂСША по вопросам права лица на имя к иностранцам применяется только американское право (Л.А. Лунц). В континентальной системе права право на имя определяется по личному закону, однако в отношении последствий злоупотребления чужим именем применяется закон суда или закон места совершения правонарушения: «Имя
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)
лица регулируется его личным законом. Защита против совершенных
âРумынии действий, нарушающих право на имя, обеспечивается в соответствии с румынским законом» (ст. 14 Закона о МЧП Румынии). «Защита имени определяется согласно праву того государства,
âкотором осуществляется нарушающее действие» (ст. 13.2 Закона о МЧП Австрии).
Серьезной проблемой современного МЧП является институт безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. Эта проблема входит в категорию правоспособности как вопрос начала и конца правоспособности (Л.А. Лунц). На международном уровне принята Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих (1950 г.); детальная регламентация этого вопроса закреплена в двусторонних договорах о правовой помощи. Коллизионные проблемы безвестного отсутствия и установления факта смерти лица разрешаются на основе личного закона или закона страны суда. Компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны (ст. 23 российско-польского договора), а применимым правом — закон суда (Г.К. Дмитриева).
Институт безвестного отсутствия и признания лиц умершими отсутствует в МЧП Венесуэлы, Испании, Ирана, Египта. Во Франции возможно объявление лица безвестно отсутствующим в порядке судебного определения, имеющего значение только для данного дела. Судебное определение влечет ограниченные имущественные последствия — временный ввод во владение наследством, но отсутствие возможности расторгнуть брак с таким лицом (Л.А. Лунц). Праву США и Великобритании институт безвестного отсутствия в принципе не известен: в этих странах для целей судебного разрешения конкретного спора допустимо установить «прецедент относительно опровержимой презумпции факта смерти лица, отсутствующего в течение семи лет» (Э. Дженкс).
Большинство государств мира устанавливают коллизионное регулирование института безвестного отсутствия. Генеральная коллизионная привязка — личный закон соответствующего лица; субсидиарно практически всегда предусматривается возможность применения права страны суда: «Основания и последствия исчезновения, отсутствия и предполагаемой смерти лица определяются его последним национальным законом… Итальянская юрисдикция возникает в случае:
а) если последним национальным законом лица было итальянское право;
201
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
202б) если последнее место жительства лица находилось в Италии; в) если установление исчезновения, отсутствия и предполагае-
мой смерти может вызвать юридические последствия в соответствии с итальянским правом» (ст. 22 Закона о реформе МЧП Италии).
По делам об установлении факта смерти одного или нескольких лиц национальное коллизионное регулирование придерживается следующих подходов:
1)применение закона существа отношения: «Когда требуется установить факт более длительного нахождения в живых одного лица по сравнению с другим лицом и не известно, кто из них умер раньше, момент смерти устанавливается на основании права, регулирующего отношение, применительно к которому данный факт подлежит установлению» (ст. 21 Закона о реформе МЧП Италии);
2)применение личного закона исчезнувшего лица в сочетании
ñзаконом суда: «Презумпция, что одно лицо пережило другое, или презумпция о смерти регулируются последним личным законом ис- чезнувшего лица. Если этот закон не может быть определен, применяется румынское право» (ст. 16 Закона о МЧП Румынии).
В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона (ст. 1196 ГК). Иностранные граждане и апатриды пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Предоставление национального режима установлено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ. Применение коллизионного регулирования (личного закона) предполагает признание иностранных ограничений правоспособности, основанных на приговоре иностранного суда и не противоречащих публичному порядку РФ.
Норма ст. 1196 ГК имеет императивный характер. Определение гражданской правоспособности физического лица не на основе его личного закона, а каким-либо иным коллизионным критерием может трактоваться как нарушение принципа суверенитета государства, гражданином которого индивид является или на территории которого постоянно проживает (М.М. Богуславский).
Права физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено законом (ст. 1198 ГК). Положения ст. 161 и 163 СК, которые регулируют неимущественные брачно-семейные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, могут применяться при решении вопросов, связанных с правом на имя (определение фамилий супругов, имен и фамилий детей).
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)
Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200 ГК). Эта норма сформулирована как односторонняя, — применимое право определяется для тех случаев, когда соответствующие признание или объявление имеют место на территории России.
5.1.4. Гражданская дееспособность физического лица
Гражданская дееспособность физического лица — это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Данная правовая категория непосредственно связана с умственно-психологическим состоянием человека. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным.
По общему правилу все вопросы дееспособности подчиняются коллизионному регулированию. Дееспособность физических лиц определяется их личным законом:
—законом страны гражданства (Германия, Турция, Япония). «Дееспособность определяется по праву государства, гражданином которого лицо является» (ст. 7 ГК Греции);
—законом домицилия (Бразилия, Перу, Венесуэла). «Гражданская дееспособность лица определяется по праву места жительства. Изменение места жительства не влияет на приобретенную ранее дееспособность» (ст. 35 Закона о МЧП Швейцарии);
—личным законом, установленным на основе «смешанной» системы (Лихтенштейн, Италия, Португалия).
Генеральная привязка к личному закону может предполагать решение отдельных специальных вопросов дееспособности на основе субсидиарных коллизионных начал (закона существа отношения): «Дееспособность физических лиц определяется их национальным законом. Однако когда право, регулирующее отдельное действие, предписывает специальные условия дееспособности, эти условия определяются этим же правом» (ст. 23 Закона о реформе МЧП Италии).
Вопросы договорной дееспособности решаются альтернативно по праву, свойственному договору, либо по праву, действующему «в месте, где лицо обычно пребывает» (ст. 9.1 Законопроекта Австралии о выборе права (1992 г.)). Гражданская дееспособность физиче- ского лица по договорным и внедоговорным обязательствам может определяться правом государства места совершения сделок или возникновения обязательств из причинения вреда (ст. 18 Закона о МЧП Украины).
203
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
204Как правило, физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие
óнего дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки (Алжир, Германия, Канада). «Правовая сделка, совершенная в Португалии лицом… недееспособным согласно компетентному личному закону, не может быть отменена на основании недееспособности… когда внутренний португальский закон… считал бы это лицо дееспособным» (ст. 38.1 ГК Португалии). Эта норма связана с одним из общих постулатов МЧП: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей. Данное правило — одно из старейших в МЧП. Цель признания недееспособного по его личному закону иностранца дееспособным в другом государстве — защита интересов местных «купцов».
Иностранец может заключить за границей сделку, а впоследствии отказаться от выполнения своих обязательств под предлогом отсутствия у него дееспособности. Подобная ситуация встречается нередко и является серьезным тормозом развития внешнеторговых связей. Повсеместное признание общего принципа права «договоры должны соблюдаться» привело к законодательному закреплению правила о возможности признания недееспособного иностранца дееспособным на территории государства места заключения сделки.
В США по вопросам дееспособности суды в принципе руководствуются правом места совершения акта; такая же ситуация имеет место и в Великобритании в отношении коммерческих сделок. «Лицо является способным заключать договоры, если оно обладает этой способностью согласно праву либо штата, в котором оно домицилировано на момент совершения договора, либо штата, чье право является применимым к договору» (ст. 3539 ГК штата Луизиана).
Законодательство большинства государств устанавливает исключения из правила «местной дееспособности недееспособного иностранца»:
1) ссылка иностранца на отсутствие дееспособности по личному закону принимается во внимание, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности: «Лицо… может ссылаться на недееспособность, основанную на… национальном законе… если другая… сторона в момент заключения договора знала о его недееспособности или не знала об этом по своей вине» (ст. 23 Закона о реформе МЧП Италии);
2) ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание в связи «с односторонними юридическими действиями» (ст. 2070 ГК Перу). В отношении односторонних действий лицо может ссылаться на недееспособность,
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)
основанную на его национальном законе, если «это не причинит ущерба лицам, которые в отсутствие своей вины рассматривали данное лицо как дееспособное» (ст. 23 Закона о реформе МЧП Италии);
3)ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание в связи «с правами на недвижимости, расположенные за границей» (ст. 2070 ГК Перу); в связи с правовыми сделками, «посредством которых происходит распоряжение находящимся в другом государстве земельным участком или приравненным к нему правом» (ст. 12 Закона о МЧП Лихтенштейна);
4)ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание по семейным и наследственным правовым сделкам (Греция, Румыния).
Во всех правовых системах предусмотрены возможность и основания признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным. Во Франции, Монако, Италии, Германии игрок в рулетку может быть объявлен ограниченно дееспособным как расто- читель. Это может повлиять на решение вопроса о действительности сделок, совершенных им за границей. В США или Великобритании лицо, признанное по закону какого-либо иностранного государства ограниченным в дееспособности как расточитель, будет считаться полностью дееспособным, поскольку общее право в принципе не знает института расточительства (Л.А. Лунц).
Своеобразное правило закреплено в Законе о МЧП Венесуэлы: «В Венесуэле не влекут последствий ограничения дееспособности, установленные в праве места жительства, которые основываются на различиях расы, национальности, религии или звания» (ст. 19).
Ограничение дееспособности физических лиц производится в судебном порядке. По общему правилу индивид может быть признан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только
óсебя на родине в соответствии со своим личным законом. В законодательстве отдельных стран закреплены нормы, определяющие возможность признания иностранца полностью недееспособным или ограниченно дееспособным: «Суды Грузии обладают международной компетенцией по делам об ограничении дееспособности лица в случае, если это лицо… имеет в Грузии обычное место нахождения» (ст. 15 Закона о МЧП Грузии).
Наиболее взвешенное коллизионное регулирование признания лица полностью недееспособным или ограниченно дееспособным предлагает законодательство Южной Кореи: в Законе о коллизиях законов 1962 г. (ст. 7) предусматривается кумулятивное применение закона гражданства (основания недееспособности) и закона суда (последствия объявления лица недееспособным). Суд может признать
205
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
206недееспособным иностранца, проживающего или пребывающего в Южной Корее. Основания недееспособности определяются законом гражданства; при этом такие основания должны признаваться южнокорейским правом.
Âосновном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция о правовой помощи СНГ (1993 г.)). Практически все международные соглашения содержат дополнительную коллизионную привязку — «закон компетентного учреждения».
Âроссийском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом (ст. 1197 ГК). Для установления личного закона (право государства гражданства или домицилия) используется ст. 1195 ГК. Иностранное физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки. Исключение составляют случаи, если будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии у него дееспособности (п. 2 ст. 1197 ГК).
Положения ст. 1197 ГК имеют императивный характер. Регулирование вопросов общей дееспособности физического лица на основе его личного закона в наибольшей степени соответствует принципу невмешательства во внутренние дела государства, гражданином которого индивид является или на территории которого постоянно проживает (М.М. Богуславский).
ÂРоссии иностранцы, имеющие место жительства на ее территории, могут быть подвергнуты ограничению дееспособности в российских судах на общих основаниях в соответствии с российским правом (ст. 1197 ГК).
5.1.5. Опека и попечительство в международном частном праве
Институты опеки и попечительства связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами (ст. 32 ГК РФ), а попечительство — над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 ГК РФ). Попечительство может устанавливаться в отношении лиц, которые не способны самостоятельно осуществлять свою дееспособность в силу физических недостатков (слепота, глухота), а также в отношении расточителей. Наиболее часто попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Законодательство большинства государств содержит сходные постановления по этому вопросу.
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)
Âотношении опеки и попечительства возникают вопросы: возможно ли учреждение опеки (попечительства) над иностранцем или лицом, проживающим за границей; может ли иностранец быть назна- чен опекуном (попечителем); закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты. Законодательство некоторых стран подчиняет все аспекты опеки (попечительства) единой коллизионной привязке:
— закону домицилия подопечного (Канада, Венесуэла);
— закону гражданства подопечного (Португалия, ОАЭ, Греция);
— закону страны суда (Йемен, Лихтенштейн).
ÂВеликобритании господствующей коллизионной привязкой является английское право (закон суда). Английский суд, применяя собственное право, может назначить опеку над несовершеннолетним британским подданным, даже домицилированным за границей, и над иностранцем, домицилированным или только временно пребывающим на территории Великобритании (Л.А. Лунц). Пределы правомо- чий назначенного за границей опекуна в соответствии с английским правом определяются по закону места учреждения опеки (в отношении движимого имущества).
ÂФРГ опека над иностранцем может быть назначена только в том случае, если он имеет место жительства или место пребывания на территории Германии и если государство гражданства иностранца не берет на себя попечение о нем, хотя в соответствии с законами этого государства над таким лицом должна быть учреждена опека. В немецком законодательстве присутствуют не только институты опеки и попечи- тельства, но и институт попечения (ст. 24 Вводного закона к ГГУ).
Законодатель Швейцарии отказался от самостоятельного регулирования вопросов опеки (попечительства) и закрепил отсылку к Гаагской конвенции о юрисдикции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних (1961 г.), нормы которой по аналогии применяются к опеке (попечительству) в отношении совершеннолетних (ст. 85 Закона о МЧП Швейцарии).
С точки зрения коллизионного регулирования отношения опеки (попечительства) можно разделить на несколько самостоятельных статутов:
1) условия назначения, изменения и прекращения опеки (попе- чительства) определяются личным законом опекаемого (Румыния, Украина, Австрия, Чехия);
2) последствия опеки (попечительства) определяются личным законом опекаемого (Австрия) или законом суда (Таиланд);
3) установление временных и срочных защитных мер в отношении подопечного подчиняются закону его места жительства (Испания) или закону суда (Италия, Перу, Тунис);
207
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
|
|
208 |
4) обязанность опекуна (попечителя) принять опекунство (попечи- |
|
тельство) регулируется личным законом опекуна (Украина, Румыния, |
|
Чехия); |
|
5)отношениямеждуопекуном(попечителем)илицом,находящим- |
|
ся под опекой (попечительством), определяются законом государства, |
|
органы которого назначили опеку, — «законом компетентного учреж- |
|
дения» (Чехия, Украина). Если право места жительства лица, находя- |
|
щегося под опекой (попечительством), является для него более благо- |
|
приятным, применяется закон места жительства подопечного; |
|
6) право представительства опекуна (попечителя) регулиру- |
|
ется законом компетентного учреждения и распространяется за |
|
пределы государства, органы которого назначили опеку (Чехия, |
|
Украина). |
|
Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмо- |
|
трено в ст. 1199 ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечитель- |
|
ства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или |
|
подопечного (п. 1). Пункт 2 ст. 1199 ГК предусматривает, что личный |
|
закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обя- |
|
занности принять опеку (попечительство). Это специальная колли- |
|
зионная норма, которая отражает необходимость принимать во вни- |
|
мание ту правовую систему, с которой лицо, обязанное принять опеку |
|
(попечительство), наиболее тесно связано. Отношения между опеку- |
|
ном (попечителем) и опекаемым (подопечным) определяются по за- |
|
кону компетентного учреждения — в соответствии с правом страны, |
|
учреждение которой установило опеку (п. 3). Этот правопорядок |
|
регламентирует, каким именно образом должна осуществляться опе- |
|
ка (попечительство). Закон компетентного учреждения — основная |
|
коллизионная привязка данной нормы. |
|
Статья 1199 ГК РФ содержит «цепочку» коллизионных норм: от- |
|
дельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются по- |
|
средством различных коллизионных привязок. Положения указан- |
|
ной статьи являются одними из наиболее удачных в МЧП России. |
5.2 |
Юридические лица |
|
в международном частном праве |
|
|
Ануфриева, Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий): дис. … д-ра юрид. наук / Л.П. Ануфриева. М., 2004.
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский. М., 2009.
Звеков, В.П. Международное частное право : учебник / В.П. Звеков. М., 2004.
Глава 5. Право лиц (субъекты международного частного права)
Канашевский, В.А. Международное частное право / В.А. Канашевский. М., 2006.
Ëóíö, Ë.À. Курс международного частного права / Л.А. Лунц. В 3 т. М., 2002.
Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2009.
Международное частное право: учебник / под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004.
Международное частное право: Иностранное законодательство / сост. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М., 2001.
5.2.1. Национальность юридических лиц
С точки зрения роли, которую юридические лица играют в международных хозяйственных отношениях, именно они являются основными субъектами МЧП. Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяется в первую очередь их государственной принадлежностью (национальностью).
Национальность юридического лица — это принадлежность юридического лица определенному государству. Национальность (государственная принадлежность) юридических лиц — основа их личного статута. Правовая категория «личный статут» определяет «личный статус» компании. Понятие личного статута юридических лиц известно праву всех государств и практически везде определяется сходным образом: статус организации в качестве юридического лица, его организационно-правовая форма и содержание правоспособности, способность отвечать по своим обязательствам, вопросы внутренних отношений, реорганизации и ликвидации. Юридические лица не вправе ссылаться на ограничение полномочий их органов или представителей на совершение сделки, неизвестное праву страны места совершения сделки, за исключением случаев, если будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об указанном ограничении.
Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на «отечественные» и «иностранные». Если юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования — системы национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Понятие «личный закон» юридического лица является одним из самых сложных в МЧП, поскольку эта формула прикрепления содержит серьезные «скрытые» коллизии и принципиально различно понимается в праве разных государств.
209
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18