- •Оглавление
- •1. Теория государства и права: предмет, структура и методы Предмет, функции и методология теории государства и права
- •2. Юридическая ответственность: понятие, виды, основания, презумпции.
- •3. Место теории государства и права в системе юридических наук
- •4. Механизм правового регулирования: понятие и структура.
- •Предмет и метод правового регулирования как основания разграничения норм права по отраслям
- •5. Сравнительное право: предмет, структура, функции.
- •6. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и юридические границы применения.
- •7. Власть и социальные нормы архаичных обществ. Исторические формы и методы регулирования.
- •8. Правонарушение: понятие, виды, состав.
- •9. Основания возникновения государства. Генезис исторических форм государственности.
- •10. Толкование права: понятие, виды и способы. Правовая герменевтика.
- •11. Теории происхождения государства: история и современное состояние.
- •12. Правопорядок: понятие, признаки и виды.
- •13. Понятие государства. Основные концепции понимания государства.
- •14. Систематизация нормативных правовых актов: понятие и классификация.
- •15. Типология государств: формационная и цивилизационная
- •16. Применение права: понятие, объекты, стадии. Акты применения права.
- •17. Понятие «власть». Соотношение понятий публичная, политическая, государственная власть.
- •18. Понятие и формы реализации права.
- •19. Форма государства: понятие и виды.
- •Монархия как форма государственного правления: понятие, признаки, виды
- •Республика как форма государственного правления: понятие, признаки, виды
- •Форма государственного устройства: понятие, признаки, классификация
- •Федеративное государство: понятие и признаки
- •Унитарное государство: понятие и признаки
- •3. Смешанная республика (Польша, Португалия, Россия, Болгария):
- •20. Публичное и частное право.
- •21. Формы правления: понятие и виды.
- •3. Смешанная республика (Польша, Португалия, Россия, Болгария):
- •22. Система права и система законодательства
- •Понятие, признаки и структурные элементы системы права
- •Предмет и метод правового регулирования как основания разграничения норм права по отраслям
- •Понятие и соотношение материального и процессуального, частного и публичного права
- •Понятие и элементы системы законодательства. Соотношение системы права и системы законодательства.
- •Систематизация законодательства: понятие, принципы, виды
- •23. Формы территориального устройства: понятие и виды. Конфедерация.
- •Форма государственного устройства: понятие, признаки, классификация
- •24. Предмет и метод правового регулирования.
- •25. Политический режим: понятие и виды.
- •26. Источники права: понятие и виды.
- •27. Государственная власть: понятие и виды.
- •28. Правовая система: понятие и типология.
- •29. Политическая система: понятие, элементы, функции.
- •30. Романо-германская правовая семья.
- •31. Понятие права. Основные концепции понимания права.
- •32. Правовое государство: понятие и условия формирования.
- •33. Норма права: понятие и классификация. Нормы-дефиниции и нормы-предписания: общее и особенное.
- •34. Современное конституционно-демократическое государство: понятие и структура. Понятие, признаки и общая характеристика демократических режимов
- •35. Правоотношение: понятие и классификация.
- •36. Функции государства: понятие и классификация.
- •37. Юридические факты: понятие и классификация.
- •38. Социальное государство: понятие и условия формирования
- •39. Нормативный правовой акт: понятие и виды.
- •40. Понятие «правомерное поведение». Объективная и субъективная сторона. Девиантное поведение.
- •41. Юридическая техника: понятие и виды.
- •42. Пределы действия нормативных правовых актов.
- •43. Теории происхождения права: история и современное состояние.
- •44. Юридико-технические категории: правовые аксиомы, презумпции, фикции, преюдиции.
- •46. Права человека: понятие и классификация.
- •47. Семья религиозного права.
- •48 Социальное назначение и функции права.
- •49. Семья традиционного права.
- •50. Правовая культура и правосознание.
- •51. Ценность права. Правовая аксиология.
- •52. Гражданское общество и правовое государство
- •Возникновение и развитие учения о правовом государстве, основные черты правового государства
- •53. Государство и право в условиях глобализации.
- •54. Концепция поколений прав человека: исторические версии и современность.
- •55. Правовой нигилизм: понятие, причины и формы.
- •56. Современные модели социального государства.
- •57. Междисциплинарные связи теории государства и права в системе социальных наук.
- •58. Традиционное и современное государство: общее и особенное в системах организации публичной власти
26. Источники права: понятие и виды.
Форма (источник) права в юридическом смысле – это способ внешнего оформления, выражения, закрепления и существования права
Выделяют следующие виды форм права:
нормативный правовой акт– это юридический документ, принятый специально уполномоченным органом, наделенный рядом обязательных реквизитов и устанавливающий, изменяющий или прекращающий нормы права
нормативный договор– это соглашение сторон, устанавливающее, изменяющее или прекращающее нормы права. Могут быть двух видов:
национальный (внутригосударственный) нормативный договор, например, договор между федерацией и ее субъектами о разделении полномочий, договор между ветвями власти
международный (межгосударственный) нормативный договор, например, устав ООН
юридический прецедент– это решение или поведение уполномоченного органа или должностного лица, случившееся в определенной ситуации и становящееся обязательным при повторении данной ситуации. Выделяют два вида прецедентов:
судебный прецедент – решение суда, принятое по какому-либо конкретному делу и становящееся обязательным для судов той же или нижестоящей инстанции при последующем рассмотрении аналогичных дел
административный прецедент – это поведение органа государственной власти или должностного лица, случившееся в определенной ситуации и становящееся обязательным при повторении данной ситуации
правовой обычай– это правило поведения, которое нигде в официальных источниках не закреплено в качестве формы выражения права, но применяется в течение длительного времени с явной или молчаливой санкции государства (в РФ правовой обычай действует только в частном праве, когда нет соответствующей нормы права и в случае, когда он не противоречит закону)
религиозная норма– правило поведения, закрепленное в каком-либо религиозном источнике и не являющееся юридическим в собственном смысле данного слова
общие принципы права– это его основополагающие начала, определяющие базисные правила правового урегулирования общественных отношений
правовая доктрина– результат профессиональной научной деятельности ученых-юристов по различным проблемам правового содержания
Форма права - специфическое выражение правовых норм, приданием им свойства общеобязательности путем официального закрепления их содержания. Смысловые значения термина «источника права» (ИП):
• ИП в материальном смысле - материальные условия жизни общества, или способ бытия людей;
» ИП в идеальном смысле - предполагает те философские, или мировоззренческие, начала, что легли в основу
данной правовой системы; »ИП в юридическом (формальном) смысле - различные способы внешнего выражения права; формальные
источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права. Термин «источник права» и «форма права» используются в юридической науке как тождественные. Чаще всего рассматриваются источники в юридическом смысле. Юридические источники права - официальные формы выражения и закрепления норм права, действующих (признаваемых) в данном государстве.
Виды источников права:
• Правовой обычай - исторически первый источник права - первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его признания и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Сейчас признается обычай делового оборота (Статья 5 ГК РФ) - сложившееся и широко используемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе;
«Правовой прецедент - решение судебных или административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.
Судебному прецеденту присущи следующие черты:
обладает общеобязательной юридической силой;
результат правотворческой деятельности судов;
находится в подчиненном по отношении к закону положении, т.к.:
а) законом может быть отменено действие судебного прецедента;
б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом;
в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие.
Правовая доктрина (теории, учения) - в Древнем Риме суды обязаны были ссылаться при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов - Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина. Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права - судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в основание своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии; эти работы могут служить только справочным, вспомогательным материалом.
Для правовой доктрины характерны следующие признаки:
она результат профессиональной научной деятельности;
служит способом выражения позиций ученых по различным проблемам правового содержания;
имеет особую форму выражения — научного исследования текстового изложения каких-либо правоположений, правовых принципов и т. д.;
обладает общезначимостью, так как отражает потребности социально-экономического, политического и духовного развития государства и общества на конкретном историческом этапе.
Нормативные договоры - это соглашения двух или более субъектов по конкретному вопросу, в результате которых устанавливаются, конкретизируются или изменяются нормы права. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих НПА. По содержанию нормативные договоры - это юридические акты, закрепляющие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. Например, м/н акты -конвенции, соглашения, межгосударственные договоры. Они заключаются по взаимному соглашению и устанавливают для участников соответствующие права и обязанности, которые учитываются во внутригосударственном праве. Федеративный договор 1992 года «о разграничении предметов ведения между РФ и органами власти субъектов РФ».
Особенности нормативных договоров:
они ставят своей целью реализацию общественного интереса, общего блага, например, распределение компетенции между органами государства, обеспечение прав и свобод человека и гражданина и др.;
представляют собой волевое соглашение не менее двух субъектов, один из которых или оба наделены государственно-властными полномочиями;
содержат нормы права, регулирующие не только действия непосредственных участников договора, но и иных коллективных и индивидуальных субъектов;
заключаются на основе норм публичного нрава — конституционного, административного, финансового и др.;
подлежат обязательной публикации в силу общеобязательности договорных условий;
оформляются по определенным процедурно-процессуальным
правилам;
являются источником права.
Религиозные нормы - в первую очередь играют роль в теократическом государстве - принимаемые законы не могут противоречить религиозным нормам; мусульманское, индуистское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных органов и деятелей (Коран - священная книга всех мусульман;
Сунна - предание о делах и изречениях пророка Мухаммеда; иджма - согласие исламского общества относительно обязанностей правоверного; в совокупности они образуют шариат, являющийся основным источником мусульманского права);
«Принципы права - в ГК РФ установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности.
Виды принципов:
• Общеправовые - присущи всем отраслям права (принципы справедливости, гуманизма, законности);
Межотраслевые - присущи нескольким отраслям права (процессуальные отрасли закрепляют принципы независимости судей, состязательности и равноправия сторон, гласности);
• Отраслевые - отражают специфику той или иной отрасли права. СП - принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях; в ТП - принцип свободы труда, охраны труда и здоровья работников и т.д.
Судебная практика - в РФ: суды имеют право оценить НПА на его соответствие закону; отменить акты, противоречащие закону; разъяснения Пленумов Верховного Суда РФ и высшего арбитражного Суда РФ служат нередко основанием к новому пониманию и применению норм права - это вторичный источник права, они дополняют закон. Судебная практика все больше утверждается как источник права.
Применительно к современной России это означает, что:
• в соответствии с Конституцией у судов общей юрисдикции появилась новая функция оценки законов и иных нормативных правовых актов. Так, согласно ч. 2 ст. 120 Конституции РФ «суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом». Ранее суд выражал свое отношение к закону или иному акту путем его толкования, уясняя смысл и цель закона. Теперь одного толкования недостаточно. Суд должен оценить закон с точки зрения его соответствия Конституции и общепринятым нормам и принципам международного права. И если такого соответствия нет, то суд не должен применять данный закон или акт;
• существенно расширена правозащитная функция судов: в судебном порядке можно обжаловать практически любые решения, Действия и бездействие государственных органов и органов МСУ, общественных объединений и должностных лиц, которыми нарушены, ущемлены или созданы препятствия для Реализации прав и свобод граждан или незаконно возложены какие-либо обязанности.
Кроме того, существенно расширены полномочия судов на дачу санкции на заключение под стражу, продление
М/н право - конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные нормы и принципы м/н права и договоры между государствами являются источником внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними.
«Нормативный правовой акт (НПА) - акт правотворческих органов государства, содержащий нормы права, принимаемый в особом порядке и в конкретной письменной форме, а также состоящий в иерархических отношениях с другими актами;
Характеристики:
письменная форма;
содержание составляют нормы права, т.е. правила поведения;
исходят от государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом принимать нормы права, изменять или дополнять их;
принимаются в особом порядке, называемом правотворческий процесс»;
иерархическая подчиненность актов.
Нормативные правовые акты представляют собой пирамиду, верхушку которой занимает Конституция, далее следуют законы разнообразного вида, в том числе конституционные, затем подзаконные акты, к которым относятся указы Президента, Постановления Правительства, министерств, государственных комитетов, федеральных служб.