Глава 23. Привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения

Статья 171. Порядок привлечения в качестве обвиняемого

Комментарий к статье 171

1.Привлечение лица в качестве обвиняемого является важнейшим актом досудебного производства, в котором должностное лицо государства (следователь) выдвигает уголовно-правовую претензию, основанную на собранной им достаточной совокупности доказательств, позволяющей инкриминировать конкретному лицу нарушение уголовно-правового запрета. Данное процессуальное решение является определенным итогом деятельности следователя, направленной на установление обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Оно предопределяет рамки дальнейшего производства по делу, которое будет осуществляться исключительно в отношении лица или лиц, привлеченных к уголовной ответственности и только по тем преступлениям, которые вменялись им в вину. Тем самым реализуется назначение уголовного судопроизводства, закрепленное вст. 6УПК РФ.

Кроме этого, в уголовном судопроизводстве появляется фигура обвиняемого, одного из центральных участников со стороны защиты, вступающего с государством в лице соответствующих органов и должностных лиц в особые публичные уголовно-процессуальные отношения, порождая обширный комплекс взаимообусловленных прав и обязанностей(см. комментарий к ст. 47 УПК РФ). Привлечение в качестве обвиняемого тождественно привлечению лица к уголовной ответственности, но не ее наступлению, так как обвиняемый считается невиновным до вступления приговора суда в законную силу (ст. 14УПК РФ).

2.Процедура привлечения лица в качестве обвиняемого состоит из совокупности трех последовательно сменяющих друг друга этапов:

1) вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого с соблюдением всех требований комментируемой статьи;

2) предъявления обвинения;

3) допроса обвиняемого.

3.Решение о привлечении в качестве обвиняемого следователь принимает исключительно при наличии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления. Основания для привлечения в качестве обвиняемого образуют собой совокупность следующих элементов.

Фактическое основание, т.е. совершение определенным лицом конкретного общественно опасного деяния.По уголовному делу к моменту вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого должны быть доказаны фактические обстоятельства совершенного преступления: время, место, способ его совершения, другие юридически значимые обстоятельства, а также виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, характер и размер вреда, причиненного преступлением. Особо стоит отметить необходимость доказывания на момент принятия решения отсутствия обстоятельств, исключающих преступность деяния (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 20.12.2007 N 2-007-24сп).

Процессуальное основание.Обвинение не может быть основано на предположениях, а должно подтверждаться совокупностью собранных, проверенных и оцененных доказательств, отвечающих требованиям относимости, допустимости и достоверности. Оперирование недопустимыми доказательствами для подтверждения обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, является прямым нарушением закона (ст. 75УПК РФ). Уголовно-процессуальныйкодексРФ не раскрывает понятие достаточности доказательств. Это субъективное, оценочное суждение следователя, ведущего производство по делу, базирующееся на совокупности собранных по уголовному делу доказательств, позволяющее следователю быть убежденным в том, что преступление действительно произошло и совершено известным ему лицом (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 17.12.2009 N 1636-О-О).

Юридическое основание.Уголовный закон должен признавать установленное по делу деяние именно преступлением, а следователь, дознаватель обязаны установить (подобрать) ту статью, часть, пункт вОсобенной частиУК РФ, которая адекватна установленным по делу фактическим обстоятельствам.

4.Уголовно-правовая претензия (обвинение) может быть выдвинута исключительно по событиям, идентичным по своему фактическому содержанию тем, по которым было возбуждено уголовное дело, но может и отличаться от них по своей уголовно-правовой оценке. Уголовно-процессуальныйкодексРФ не содержит норм, позволяющих привлекать в качестве обвиняемого, а также изменять или дополнять ранее предъявленное обвинение в связи с совершением лицом отдельного преступления, по признакам которого уголовное дело не возбуждалось. Установление того, являются ли инкриминируемые лицу деяния составной частью преступления, по поводу которого было возбуждено уголовное дело, относится к компетенции правоприменительных органов (см. Определения Конституционного Суда РФ от 21.12.2006N 533-О, от 21.10.2008N 600-О-О, от 25.11.2010N 1488-О-О, от 14.07.2011N 962-О-О, от 20.10.2011N 1386-О-О, от 22.03.2012N 588-О-О).

5.Решение о привлечении в качестве обвиняемого должно приниматься тем органом расследования, к подследственности которого оно отнесено законом.

6.Уголовно-процессуальное законодательство не устанавливает сроки, в которые должно быть вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Поэтому для обеспечения законности при производстве по уголовному делу важное значение имеет своевременное привлечение лица в качестве обвиняемого. Постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого не может быть вынесено преждевременно и базироваться на информации, в недостаточной мере подтвержденной доказательствами. В равной степени недопустимо затягивание принятия этого решения, так как это в значительной мере ограничивает возможность лица защищать свои права и законные интересы. На момент вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого предварительное следствие еще не окончено. Следовательно, предъявляемое лицу обвинение есть не что иное, как предварительный вывод органов уголовного преследования. Возможно, в последующем будут установлены обстоятельства, обязывающие следователя изменить предъявленное обвинение или даже прекратить уголовное дело (уголовное преследование).

7.Постановление о привлечении в качестве обвиняемого исходя из понятия обвинения, закрепленного вп. 22 ст. 5УПК РФ, должно содержать предельно конкретную и ясную формулировку, отражающую утверждение о нарушении конкретным лицом уголовно-правового запрета. Расплывчатое, неконкретное, нечеткое изложение обвинения (его фактической и юридической стороны) в постановлении нарушает фундаментальное право обвиняемого на защиту. Не имея полноценной информации о существе обвинения, его квалификации, обвиняемый лишается возможности знать, в чем он обвиняется (п. 1 ч. 4 ст. 47УПК РФ). Несоблюдение данного требования относится к числу существенных нарушений уголовно-процессуального закона (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 25.09.2006 N 14-о06-32,ОпределениеВерховного Суда РФ от 31.01.2008 N 5-007-214). Следует иметь в виду, что для некоторых категорий лиц, обладающих определенными процессуальными привилегиями, существуют дополнительные гарантии, обеспечивающие особый порядок привлечения их к уголовной ответственности(см. комментарий к ст. 447 УПК РФ).

8.Вчасти 2 комментируемой статьизакреплены требования к содержанию постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Среди сведений, подлежащих обязательной фиксации в постановлении, не обозначены данные о конкретных доказательствах, подтверждающих обвинение. Вместе с тем вышесказанное не означает, что следователь освобождается от необходимости излагать только ту информацию о фактических обстоятельствах общественно опасного деяния, которые подтверждаются имеющимися в уголовном деле доказательствами. Как указывает в одном из определений Конституционный Суд РФ, требования уголовно-процессуального закона не допускают возможности привлечения лица в качестве обвиняемого, если вменяемые ему деяния, предусмотренные уголовным законом,не подтвержденыдостаточными доказательствами (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 21.12.2006 N 589-О). Следует признать, что предъявление обвинения без указания доказательств, его подтверждающих, является проявлением розыскных начал в уголовном судопроизводстве и существенным образом ограничивает действия принципа обеспечения обвиняемому права на защиту <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<> См.: Алексеева Л.Б., Башкатов Л.Н., Боровский М.В. и др. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. И.Л. Петрухин, И.Б. Михайловская. 9-е изд., перераб. и доп. М., 2012. С. 375; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарийк Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПС "КонсультантПлюс".

9.Если в совершении нескольких преступлений, предусмотренных разными пунктами, частями, статьямиУКРФ, обвиняется одно лицо, то в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого необходимо отразить фактические обстоятельства каждого совершенного преступления в отдельности, с их квалификацией по соответствующей статьеУКРФ. В том случае, если общественно опасное деяние представляет собой совокупность нескольких составов преступлений, то указываются все статьи (пункты, части) уголовного закона, их регламентирующего (см. Определения Конституционного Суда РФ от 24.02.2011N 265-О-О, Верховного Суда РФ от 29.07.2008N 81-о08-53; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 13.05.2004 N 57-004-6СП).

10.Постановление о привлечении в качестве обвиняемого является юридическим основанием привлечения конкретного лица к уголовной ответственности, носит персонифицированный характер. Поэтому в рамках одного уголовного дела при установлении нескольких лиц, причастных к совершению преступления, постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится в отношении каждого из них, с указанием фактических обстоятельств, совершенных каждым из обвиняемых, вменяемых персонально каждому из них.

11.В период предварительного расследования судебный контроль за законностью и обоснованностью процессуальных актов органов дознания, следователей, прокуроров не должен предрешать вопросы, которые впоследствии могут стать предметом судебного разбирательства по существу уголовного дела. Поэтому в порядкест. 125УПК РФ не может быть обжаловано в суд постановление о привлечении в качестве обвиняемого, поскольку, подтверждая обоснованность предъявленного обвинения, суд фактически подтверждал бы и виновность лица в совершении конкретного преступления, что не могло бы не оказать отрицательного воздействия на независимость и беспристрастность суда при вынесении им приговора, противоречило бы конституционному принципу независимости суда, гарантирующему в условиях состязательности процесса объективное и беспристрастное осуществление правосудия по уголовным делам (см.ПостановлениеКонституционного Суда РФ от 23.03.1999 N 5-П; а также Определения Конституционного Суда РФ от 23.06.2009N 889-О-О, от 27.05.2010N 633-О-О, от 20.10.2011N 1430-О-О, от 19.06.2012N 1096-О, от 17.06.2013N 987-О).

Статья 172. Порядок предъявления обвинения

Комментарий к статье 172

1.Предъявление обвинения занимает центральное место в институте привлечения лица в качестве обвиняемого.Предъявление обвинения- это комплекс процессуальных действий, включающих:

1) письменное извещение обвиняемого о дне предъявления обвинения с одновременным разъяснением ему права на приглашение или назначение защитника;

2) объявление обвиняемому и его защитнику постановления о привлечении в качестве обвиняемого;

3) разъяснение обвиняемому его процессуальных прав в уголовном судопроизводстве, закрепленных в ст. 47УПК РФ, а также его обязанностей;

4) выяснение позиции обвиняемого в отношении инкриминируемых ему деяний;

5) вручение обвиняемому и его защитнику копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

2.Для надлежащего осуществления данного комплекса процессуальных действий закон устанавливает следующие гарантии. Обвинение должно быть предъявлено в достаточно сжатый срок с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого: в течение трех суток. При предъявлении обвинения присутствует защитник, если он участвует в деле (см. Определения Конституционного Суда РФ от 17.07.2007N 605-О-О, от 21.04.2011N 570-О-О; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 22.09.2004 N 4-о04-123). Данная норма основана на положениях ЕКПЧ, предусматривающей право обвиняемого быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения(подп. "a" п. 3 ст. 6).

Извещая обвиняемого о дне предъявления обвинения, следователь обязан одновременно разъяснить ему право самостоятельно пригласить защитника либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем (см. Кассационное определениеВерховного Суда РФ от 13.12.2011 N 48-011-120). Если обвиняемый отказался от участия защитника в порядкест. 52УПК РФ, то предъявление обвинения происходит без его участия. Исключение составляют лишь случаи обязательного участия защитника (п. п. 2-5 ч. 1 ст. 51УПК РФ) и принудительного доставления обвиняемого для предъявления ему обвинения (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 18.04.2012 N 81-О12-30). Обвиняемый, содержащийся под стражей, извещается о дне предъявления обвинения через администрацию места содержания под стражей (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 21.03.2013 N 420-О;ПостановлениеПрезидиума Верховного Суда РФ от 27.05.2009 N 84-П09). Лицо, находящееся на свободе, уведомляется либо повесткой, либо иным способом, указанным вст. 188УПК РФ. Вызов несовершеннолетнего обвиняемого, не достигшего 16 лет, осуществляется через его законных представителей или через администрацию по месту его работы или учебы (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 19.11.2002 N о02-27; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 12.04.2006 N 73-О06-2сп).

3.Предъявление обвинения включает в себя следующие последовательно сменяющие друг друга процессуальные действия следователя:

- удостоверение личности обвиняемого. Законодательное закрепление данного требования обусловлено необходимостью избежать предъявления обвинения другому лицу. Так, личность обвиняемого, находящегося на свободе, удостоверяется с помощью паспорта или иного официального документа. Если лицо находится под стражей, то его личность удостоверяется по сопроводительным документам. Наряду с выполнением вышеуказанных действий следователь удостоверяется в правомочности участия в деле адвоката-защитника, проверяя у него удостоверение адвоката и ордер, выданный соответствующим адвокатским образованием;

- объявление обвиняемому и его защитнику, если он участвует в уголовном деле, постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснение ему существа предъявленного обвинения (см. ОпределениеКонституционного Суда РФ от 23.03.2010 N 421-О-О). Осуществляется это путем непосредственного ознакомления обвиняемого, его защитника с текстом постановления либо путем его оглашения следователем. Следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

- разъяснение обвиняемому его прав, закрепленных в ст. 47УПК РФ (на основе конституционно-правовых положений уголовно-процессуальный закон (п. 3 ч. 4 ст. 47УПК РФ) предоставляет обвиняемому (подсудимому) право возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний. Обвиняемый не несет ответственность за дачу заведомо ложных показаний. Однако в нарушение требований вышеуказанных норм закона наказание Т. было назначено, как на это указано в приговоре,"с учетом того, что Т. как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного разбирательства, скрывая не только действительные факты и обстоятельства совершенного совместно с другими участниками организованной группы преступления, но и собственное участие в его совершении, вводил органы следствия и суд в заблуждение, препятствуя тем самым установлению истины по делу". Поскольку вышеприведенное указание суда в приговоре противоречит закону, то Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ исключила его из описательно-мотивировочной части приговора (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 27.04.2009 N 4-о09-43СП));

- выполнение всех этих действий удостоверяется подписями обвиняемого, его защитника и следователя на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, т.е. речь идет о факте, дате и времени предъявления обвинения. При отказе обвиняемого от подписи факт объявления ему постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения прав удостоверяется в порядке, предусмотренном ст. 167УПК РФ (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 26.01.2012 N 24-О11-7).

4.Обвинение в совершении преступления, согласно требованиямУПКРФ, всегда предъявляется непосредственно лицу, привлеченному в качестве обвиняемого. Поэтому обвинение не может быть предъявлено в отсутствие обвиняемого, т.е. заочно. Уголовно-процессуальныйкодексРФ предусматривает, что в случае неявки обвиняемого или его защитника в назначенный следователем срок, а также в случае, когда место нахождения обвиняемого не установлено, обвинение предъявляется в день фактической явки обвиняемого или в день его привода при условии обеспечения следователем участия защитника. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, продолжение производства по уголовному делу возможно, если близкие родственники умершего обвиняемого возражают против прекращения уголовного дела в связи с его смертью. В этом случае близким родственникам должны быть обеспечены права, которыми должен был бы обладать обвиняемый аналогично тому, как это установленоч. 8 ст. 42УПК РФ применительно к умершим потерпевшим, поскольку непредоставление возможности отстаивать в уголовном процессе свои права и законные интересы любыми, не запрещенными законом способами означало бы умаление чести и достоинства личности самим государством (см.ПостановлениеКонституционного Суда РФ от 14.07.2011 N 16-П).

5.Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого направляется прокурору для осуществления им надзорных полномочий за процессуальной деятельностью следователя.

Статья 173. Допрос обвиняемого

Комментарий к статье 173

1. Допрос обвиняемого- следственное действие, установленное уголовно-процессуальным законом, состоящее в получении устных показаний обвиняемого по поводу вменяемых ему деяний, а равно иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.Часть 1 комментируемой статьизакрепляет норму, обязывающую следователя допросить обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения. Это обусловлено тем, что обвиняемый как можно раньше должен получить возможность выразить свое отношение к обвинению, довести до следователя информацию в свою защиту. Однако дача обвиняемым показаний не является его обязанностью. Это лишь его право, один из способов защиты. Поэтому в процедуре предъявления обвинения допрос обвиняемого не является обязательным элементом. Он может иметь место тогда, когда обвиняемый дал на это свое согласие. Положения данной нормы применяются с учетом требованийп. 9 ч. 4 ст. 47УПК РФ о праве обвиняемого до первого допроса иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально, без ограничения продолжительности такого свидания (см. Постановление ЕСПЧ от 10.06.2010 по делу "Захаркин против Российской Федерации"; Определения Конституционного Суда РФ от 22.04.2010N 596-О-О, от 23.09.2010N 1247-О-О; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 03.02.2011 N 44-О10-136).

2.Требованияч. 3 ст. 50УПК РФ (см., например, Определения Конституционного Суда РФ от 17.10.2006N 429-О, от 28.05.2013N 799-О; Верховного Суда РФ от 06.11.2008N 89-о08-62), к которой отсылаетч. 1 комментируемой статьи, предполагает проведение допроса обвиняемого с участием защитника, так как участие защитника - это одно из основных условий реализации обвиняемым своих процессуальных прав. Допрос обвиняемого может быть проведен и без участия защитника, если обвиняемый отказался от его участия, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным в соответствии сп. п. 2-8 ч. 1 ст. 51УПК РФ, а также в других случаях, когда отказ от защитника, закрепленный вч. 2 ст. 52УПК РФ, не был следователем признан обязательным (см. Определения Конституционного Суда РФ от 20.10.2011N 1426-О-О, от 29.05.2012N 1014-О, от 28.05.2013N 799-О; Верховного Суда РФ 28.01.2010 отN 44-О09-72). При этом необходимо иметь в виду, что в силу требованийст. 75УПК РФ показания обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, не подтвержденные обвиняемым в суде, являются недопустимыми доказательствами, не имеющими юридической силы и не могут быть использованы как для обоснования обвинения, так и для доказывания любого из обстоятельств, входящих в предмет доказывания (см. Определения Конституционного Суда РФ от 15.11.2007N 924-О-О; Верховного Суда РФ от 21.03.2006N 47-о06-17, от 04.07.2006N 5-о06-63, от 22.03.2007N 67-о06-103).

3.В том случае, когда обвиняемый не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется судопроизводство, к участию в деле привлекается переводчик (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 19.06.2012 N 1064-О; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 11.10.2011 N 12-о11-16сп).

4.Допрос обвиняемого проводится в соответствии с общими требованиями, предъявляемыми законом (ст. 189УПК РФ), за исключением положений, закрепленных в комментируемойстатьеи обусловленных процессуальным статусом допрашиваемого лица. Допрос обвиняемого в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательств (ч. 3 ст. 164УПК РФ) (см. Постановление ЕСПЧ от 09.04.2009 по делу "Колесниченко против Российской Федерации"; АпелляционноеопределениеВерховного Суда РФ от 13.06.2013 N 74-АПУ13-11; Кассационные определения Верховного Суда РФ от 15.12.2011N 19-О11-70, от 13.03.2012N 41-О12-13сп, от 09.11.2012N 93-012-4сп). При производстве допроса обвиняемого недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц (ч. 4 ст. 164УПК РФ) (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 19.10.2010 N 1414-О-О). Нарушение таких требований влечет за собой признание показаний обвиняемого не имеющими юридической силы. Допрос обвиняемого осуществляется, как правило, в месте производства предварительного следствия. Однако возможен допрос обвиняемого, например, в лечебном учреждении, в следственном изоляторе и т.п., т.е. в месте нахождения допрашиваемого.

5.В соответствии сч. 5 ст. 164УПК РФ именно на следователе до начала допроса обвиняемого лежит обязанность разъяснить ему права, которыми он пользуется при допросе (ст. 47УПК РФ) (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 08.06.2004 N 80-О04-18). Кроме прав, предусмотренныхст. 47УПК РФ, обвиняемому, перед началом его допроса, разъясняются требованияст. 51Конституции РФ о том, что он не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом. Если следователь не разъяснил обвиняемому данное положение, то его показания не могут являться доказательством, так как они получены с нарушением закона (см.ПостановлениеПленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8). Требование закона, содержащееся вп. 3 ч. 4 ст. 47УПК РФ, обязывает следователя предупредить обвиняемого о том, что при его согласии дать показания они могут быть использованы в качестве доказательства, подтверждающего его виновность в совершении преступления, даже тогда, когда в последующем он от них откажется, кроме случая, предусмотренногоп. 1 ч. 2 ст. 75УПК РФ (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 25.01.2012 N 26-О-О; Кассационные определения Верховного Суда РФ от 07.04.2011N 81-О11-30, от 11.09.2012N 77-012-10;ОпределениеВерховного Суда РФ от 24.06.2009 N 45-О09-56СП), является важной гарантией допустимости показаний обвиняемого. Невыполнение следователем данного требования исключает возможность огласить в ходе судебного следствия его показания, данные в ходе предварительного расследования, в том случае, когда подсудимый отказался от дачи показания в ходе судебного разбирательства (п. 3 ч. 1 ст. 276УПК РФ) (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 25.01.2012 N 26-О-О; Кассационные определения Верховного Суда РФ от 25.10.2011N 44-О11-90, от 14.03.2013N 14-О13-4, от 10.06.2013N 35-О13-11).

6.Допрос обвиняемого начинается с выяснения следователем у обвиняемого, признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении, желает ли он давать показания и на каком языке (ч. 2 ст. 173УПК РФ). Обвиняемый может либо полностью признать свою вину, либо полностью ее отрицать, либо признать вину частично. В последнем случае следователь должен обстоятельно выяснить, обязательно отразив это в протоколе допроса, в чем конкретно обвиняемый признает себя виновным и в какой части отвергает обвинение. После этого следователь предлагает обвиняемому дать показания по существу предъявленного обвинения. Допрос обвиняемого проводится в порядке, установленномст. 189УПК РФ (ч. 3 ст. 173УПК РФ). Закон не ограничивает следователя в выборе тактики допроса. Единственное исключение касается запрета задавать наводящие вопросы. Обвиняемый должен быть подробно допрошен по всем пунктам предъявленного обвинения с выяснением всех обстоятельств, послуживших основанием для привлечения его в качестве обвиняемого.

7.Согласноч. ч. 2и3 ст. 187УПК РФ допрос не может длиться непрерывно более четырех часов. Продолжение допроса допускается лишь после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов. Применительно к допросу несовершеннолетних обвиняемых указанный срок сокращен вдвое. Так, продолжительность допроса без перерыва не может быть более двух часов, в общей сложности более четырех часов в день (ч. 1 ст. 425УПК РФ). При допросе несовершеннолетнего обвиняемого участие защитника и законного представителя является обязательным. Если несовершеннолетний обвиняемый не достиг возраста 16 лет либо страдает психическим расстройством или отстает в психическом развитии, его допрос проводится с обязательным участием педагога либо психолога. Следователь обеспечивает участие педагога или психолога по ходатайству защитника либо по собственной инициативе.

Обвиняемый в ходе допроса может изготовить схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись. В качестве дополнительных средств фиксации информации при допросе закон допускает по инициативе следователя или по ходатайству обвиняемого (его защитника) фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемку (ст. 190УПК РФ).

8.В случае отказа обвиняемого давать показания в протоколе допроса делается соответствующая отметка. Повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показания на первом допросе допускаетсяисключительнопо просьбе самого обвиняемого (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 12.02.2003 N 8-О03-2).

Статья 174. Протокол допроса обвиняемого

Комментарий к статье 174

1.Ход, содержание и результаты допроса обвиняемого фиксируются в протоколе допроса, который составляется в соответствии с требованиями, предусмотреннымист. 166УПК РФ, по правиламст. 190УПК РФ (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 25.10.2010 N 20-О10-34;ОпределениеВерховного Суда РФ от 19.07.2010 N 86-О10-12). Показания обвиняемого записываются от первого лица и по возможности дословно. Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. В протокол записываются все вопросы, в том числе те, которые были отведены следователем или на которые отказался отвечать обвиняемый, с указанием мотивов отвода или отказа.

2.Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ, если защитник не участвует в допросе обвиняемого, то в протоколе допроса должна быть отражена причина его отсутствия, а отказ обвиняемого от защитника должен быть изложен в письменном виде, чтобы исключить возможность вынужденного отказа от него, обусловленного, например, соображениями материального порядка (п. 3Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации").

3.Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает право следователя привлекать должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, к участию в допросе обвиняемого (ч. 7 ст. 164УПК РФ). В тех случаях, когда это имеет место быть, факт участия оперативного сотрудника в следственном действии и вопросы, задаваемые им обвиняемому с разрешения следователя, отражаются в протоколе допроса (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 14.07.2011 N 964-О-О; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 06.03.2006 N 46-О05-80).

4.Вч. 2 комментируемой статьиотражены данные о личности обвиняемого, подлежащие занесению в протокол. К числу иных сведений, имеющих значение для уголовного дела, могут быть отнесены, например, беременность, наличие малолетних детей, состояние здоровья, наличие заболеваний, инвалидность, родственные связи с кем-либо из участников судопроизводства и т.п. В протоколах следующих допросов данные о личности обвиняемого можно ограничить указанием его фамилии, имени, отчества, если они не изменялись.

5.По окончании допроса протокол предъявляется обвиняемому для прочтения или по его просьбе прочитывается ему следователем. Обвиняемый вправе требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Факт ознакомления с показаниями и правильности их записи обвиняемый удостоверяет своей подписью в конце протокола. Кроме этого, он подписывает каждую страницу протокола. Протокол также подписывают следователь и защитник. По просьбе обвиняемого после дачи им показаний ему может быть предоставлена возможность написать свои показания собственноручно. Ознакомившись с письменными показаниями обвиняемого, следователь может задать ему дополнительные вопросы. Эти вопросы, ответы на них заносятся в протокол, подписываемый обвиняемым и следователем.

Статья 175. Изменение и дополнение обвинения. Частичное прекращение уголовного преследования

Комментарий к статье 175

1.Комментируемаястатьяустанавливает порядок действий следователя в тех случаях, когда в ходе предварительного следствия может возникнуть необходимость и после предъявления обвинения изменить или дополнить его (см. Определения Конституционного Суда РФ от 20.11.2003 N 454-О, от 21.12.2006N 533-О). Связано это с тем, что расследование уголовного дела еще не окончено, процесс собирания доказательств продолжается. Необходимость изменения или дополнения обвинения может касаться изменения знаний следователя о фактических обстоятельствах, составляющих существо обвинения, выявления новых эпизодов деятельности или опровержения (неподтверждения доказательствами) эпизодов, указанных ранее в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, изменения юридической квалификации преступлений и т.д.

2.Часть 1 комментируемой статьизакрепляет правило, согласно которому следователь обязан вынести новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого и предъявить его обвиняемому в порядке, установленномст. 172УПК РФ, в том случае, когда в ходе предварительного следствия появятся основания для изменения предъявленного ранее обвинения (см. Определения Конституционного Суда РФ от 24.12.2012N 2242-О, от 17.06.2013N 990-О,N 987-О; КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 01.03.2012 N 67-012-11;ОпределениеВерховного Суда РФ от 24.04.2008 N О08-2). Например, могут быть изменены или уточнены данные, характеризующие объективную сторону преступления (время, место, способ, размер ущерба, причиненного потерпевшему, выявление новых эпизодов преступной деятельности). То есть при сохранении юридической квалификации изменяются или дополняются сведения о фактической стороне обвинения.

Возможно изменение или дополнение юридической стороны обвинения, что обусловливает переквалификацию деяния в сторону, ухудшающую положение обвиняемого (например, увеличение числа эпизодов преступной деятельности, новое самостоятельное обвинение, присоединяемое к ранее предъявленному, увеличение размера ущерба, причиненного преступлением, и т.п.), или, наоборот, в пользу обвиняемого (например, исключение из обвинения указания на какую-то одну статью УКРФ или переквалификация на статьюУКРФ с менее тяжким преступлением и т.п.) (см.ОпределениеВерховного Суда РФ от 17.12.2009 N 53-О09-74сп).

3.Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ (п. 9Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном приговоре"), обвинение считается более тяжким, когда:

- применяется другая норма уголовного закона (статья, часть статьи или пункт), санкция которой предусматривает более строгое наказание;

- в обвинение включаются дополнительные, не вмененные обвиняемому факты (эпизоды), влекущие изменение квалификации преступления на закон, предусматривающий более строгое наказание, либо увеличивающие фактический объем обвинения, хотя и не изменяющие юридической оценки содеянного.

Обвиняемый должен быть допрошен по обстоятельствам нового обвинения. Обвинение, выраженное в новом постановлении, имеет принципиальное значение в уголовном судопроизводстве. Именно в этом виде обвинение должно фигурировать в обвинительном заключении и тем самым предопределять ход судебного разбирательства, которое, согласно ст. 252УПК РФ, осуществляется исключительно в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению.

В случаях когда обвинение, изложенное в обвинительном заключении, не соответствует обвинению, изложенному в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, это исключает возможность принятия судом решения по существу на основании данного заключения (п. 14Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации"). Поэтому суд по собственной инициативе или по ходатайству стороны в ходе предварительного слушания возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 01.12.2006 N 47-О06-99). Вместе с тем суд самостоятельно вправе изменить обвинение, например, исключив в приговоре квалифицирующий признак "особая жестокость" при убийстве или "крупный размер" при мошенничестве, поскольку из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что органами предварительного следствия данные квалифицирующие признаки не вменялись (см. КассационноеопределениеВерховного Суда РФ от 07.06.2006 N 41-о06-29сп;ПостановлениеПрезидиума Верховного Суда РФ от 23.08.2006 N 385-П06; Определения Верховного Суда РФ от 19.02.2004N 3-74/03, от 26.09.2006 N11-д06-54, от 29.01.2009N 57-008-25, от 18.01.2010 N30-дп-09-8).

4.В том случае, когда первоначально предъявленное обвинение в какой-либо его части не подтверждается в ходе расследования уголовного дела (например, исключается какой-то эпизод преступной деятельности или отдельные составы преступлений), то следователь выносит постановление о прекращении уголовного преследования в части, о чем уведомляет обвиняемого и его защитника, а также прокурора (см.ОпределениеКонституционного Суда РФ от 17.06.2013 N 990-О; Кассационные определения Верховного Суда РФ от 17.03.2011N 19-О11-16сп, от 01.03.2012N 67-012-11;ОпределениеВерховного Суда РФ от 29.01.2010 N 19-О10-6СП). Выносить новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого нет необходимости, право на защиту не нарушается, так как следователь не выдвигает новую уголовно-правовую претензию. О нарушении права обвиняемого знать, в чем он обвиняется, речь также не идет, так как он извещается об изменении обвинения.