Раздел XIII. Производство в суде второй инстанции

Глава 43. Апелляционное и кассационное обжалование судебных решений, не вступивших в законную силу

Статья 354. Право апелляционного и кассационного обжалования

Комментарий к статье 354

1. В соответствии с требованиями ст. 123, ч. ч. 4 и 5 коммент. ст. не вступившие в законную силу приговор, определение, постановление суда могут быть обжалованы подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, оправданным, лицом, уголовное дело в отношении которого прекращено, их защитниками, законными представителями, потерпевшим, его законным представителем или представителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком (в части, касающейся гражданского иска), их законными представителями, представителями, государственным обвинителем или вышестоящим прокурором, частным обвинителем, а также иными лицами в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы.

2. Если судебное решение обжаловано и государственным обвинителем, и вышестоящим прокурором, то вне зависимости от содержания приведенных в них доводов (правовых оснований) рассмотрению подлежат оба представления при условии, что поданы они в срок, установленный законом <1350>.

--------------------------------

<1350> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 г. N 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 3.

3. В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" в субъектах Российской Федерации, в которых пока еще не созданы должности мировых судей, приговоры и постановления судей районных судов, рассматривающих уголовные дела, отнесенные УПК к подсудности мировых судей, могут быть обжалованы в кассационном порядке.

4. Кассационное производство возникает в связи с направлением в суд соответствующей жалобы хотя бы одного из перечисленных в законе заинтересованных в исходе дела участников процесса или по представлению прокурора. Оно является одной из форм контроля за судебной деятельностью со стороны вышестоящего суда, позволяющей осуществлять проверку законности и обоснованности не вступивших в силу приговоров, определений и постановлений судов первой и апелляционной инстанции. Рассматриваемая инстанция позволяет защищать законные интересы физических и юридических лиц путем предупреждения вступления в законную силу неправосудных приговоров, определений и постановлений. Она делает возможным в наикратчайшие сроки исправлять судебные ошибки, способствует повышению качества работы нижестоящих судов и направлению судебной практики в строгом соответствии с требованиями закона.

5. Данные обстоятельства (деятельность кассационной инстанции и само наличие такого правового института) позволяют рассматривать кассационное производство как важную гарантию отправления правосудия, выполнения задач уголовного судопроизводства, обеспечения законности и охраны прав личности в российском уголовном процессе. Аналогичными гарантиями можно признать апелляционное, надзорное производство и возобновление дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

6. Аналогичным образом может быть охарактеризовано и апелляционное производство, которое так же, как кассационное производство, возникает в связи с направлением в районный суд соответствующей жалобы хотя бы одного из перечисленных в законе заинтересованных в исходе дела участников процесса или по представлению прокурора. Оно является одной из форм контроля за судебной деятельностью мировых судей со стороны районного суда, позволяющей осуществлять проверку законности и обоснованности не вступивших в силу приговоров и постановлений мирового судьи о прекращении уголовного дела.

7. Перечень лиц, обладающих правом на кассационное и апелляционное обжалование, не является исчерпывающим.

8. Исходя из содержания ч. 4 ст. 359 УПК, право обжалования судебного решения по уголовным делам частного обвинения принадлежит частному обвинителю, то есть не только потерпевшему или его представителю, но и законному представителю потерпевшего (п. 59 ст. 5 УПК). А в случае смерти потерпевшего - подавшему заявление о возбуждении уголовного дела его близкому родственнику (ч. ч. 2, 7 ст. 318 УПК).

9. Редакция ч. 2 ст. 369, ч. 1 ст. 370 УПК позволяет говорить о наличии права обжалования не вступившего в законную силу приговора (постановления) суда не только у частного обвинителя, но и его представителя.

10. В этой связи следует отметить также то, что жалоба близкого родственника осужденного или потерпевшего является кассационной или апелляционной и влечет за собой кассационное или апелляционное производство лишь в тех случаях, когда указанное лицо в соответствии с действующим законом допущено к участию в деле в качестве защитника, законного представителя осужденного (оправданного), частного обвинителя либо представителя потерпевшего (частного обвинителя).

11. Законные представители несовершеннолетних подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, и потерпевшего, которым к моменту производства по делу в судах апелляционной и кассационной инстанций исполнилось 18 лет, вправе обжаловать судебное решение и принимать участие в судебных заседаниях этих судов.

12. Допущенное к участию в суде первой инстанции в качестве защитника лицо, не являющееся адвокатом, вправе обжаловать судебное решение в апелляционном и кассационном порядке и принимать участие в заседании судов апелляционной и кассационной инстанций.

13. Если названное лицо не принимало участия в суде первой инстанции в качестве защитника, то в суде кассационной инстанции оно по определению суда может быть допущено в качестве защитника лишь наряду с адвокатом, осуществляющим защиту по соглашению либо по назначению суда <1351>.

--------------------------------

<1351> Там же.

14. Суд апелляционной инстанции (районный суд) должен принимать и рассматривать жалобы законных представителей независимо от позиции, занимаемой по делу несовершеннолетними осужденным или потерпевшим <1352>.

--------------------------------

<1352> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" // Там же. С. 19.

15. Гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе обжаловать приговор суда первой инстанции или приговор (постановление) суда апелляционной инстанции (приговор мирового судьи или его постановление о прекращении дела), не вступившие в законную силу, лишь в части, относящейся к гражданскому иску. Такое ограничение касается только гражданских истцов - юридических лиц. Гражданские же истцы - физические лица - вправе обжаловать приговор (постановление) в полном объеме, поскольку они являются одновременно и потерпевшими.

16. Если приговором установлено причинение вреда гражданину, который, однако, не был признан потерпевшим, суд (мировой судья), постановивший приговор, в случае поступления от этого гражданина жалобы должен вынести определение (постановление) о признании его потерпевшим и направить дело вместе с кассационной (апелляционной) жалобой в суд кассационной (апелляционной) инстанции <1353>.

--------------------------------

<1353> См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 1 ноября 1985 г. N 16 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" // Там же. С. 267.

17. В соответствии с ч. 4 коммент. ст. право обжалования судебного решения предоставлено не только государственному обвинителю, но и не принимавшему участия в судебном разбирательстве вышестоящему прокурору <1354>. По смыслу п. 31 ст. 5 УПК под вышестоящим прокурором надлежит понимать вышестоящего по должности по отношению к государственному обвинителю прокурора (его заместителя), наделенного в соответствии со ст. 36 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" полномочиями по принесению представлений на судебные решения.

--------------------------------

<1354> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 г. N 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 3.

18. Прокурор и его заместитель, а тем более вышестоящий прокурор, вправе приносить кассационные (апелляционные) представления в вышестоящий суд независимо от того, участвовали они или нет в рассмотрении дела в суде первой инстанции <1355>.

--------------------------------

<1355> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 3 декабря 1992 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1993. N 5.

19. Кассационные представления помощников прокуроров республик, краев, областей, автономных округов, городов и районов и прокуроров отделов и управлений соответствующих прокуратур, участвовавших в судебном разбирательстве уголовных дел, подлежат рассмотрению в кассационном порядке на общих условиях <1356>.

--------------------------------

<1356> См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 14 октября 1964 г. N 13 "О рассмотрении судами кассационных и частных протестов прокуроров, принимавших участие в рассмотрении дел по первой инстанции" // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. 1997. С. 29.

20. Осужденный вправе отозвать кассационную (апелляционную) жалобу своего адвоката, одновременно отказавшись от его помощи <1357>.

--------------------------------

<1357> См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за I квартал 1997 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 8.

21. Закон не связывает подачу представления или жалобы с ознакомлением с производством по делу <1358>. Право на подачу кассационной (апелляционной) жалобы также не связано с правом ознакомления с протоколом судебного заседания. Такую жалобу может направить и лицо, которому не известно его содержание <1359>.

--------------------------------

<1358> См.: Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за III квартал 1999 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. N 5.

<1359> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 марта 1995 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 1.

22. Приговоры и постановления мировых судей не подлежат кассационному обжалованию. Их законность и обоснованность сначала должны быть проверены в апелляционном порядке. А затем в кассационной инстанции может быть проверена законность и обоснованность приговор (постановление) суда апелляционной инстанции.

23. См. также комментарий к ст. ст. 54, 108, 255, 323, 355, 356, 361, 373 УПК.

Статья 355. Порядок принесения жалобы и представления

Комментарий к статье 355

1. В данной статье частично закреплено содержание основной черты кассационного и апелляционного производства, именуемой "свобода обжалования".

2. Это означает:

1) возможность принесения кассационной (апелляционной) жалобы широким кругом лиц из числа участников судебного разбирательства;

2) осужденный, частный обвинитель и потерпевший вправе приносить жалобы не только в своих интересах, но и в интересах других субъектов уголовного процесса;

3) участники процесса могут написать жалобы на своем родном языке и подать ее в суд, вынесший приговор.

3. Апелляционные жалобы могут быть поданы и представления принесены только мировому судье, постановившему приговор или вынесшему постановление о прекращении дела.

4. Апелляционные жалоба или представление, поступившие в течение срока апелляционного обжалования непосредственно в районный суд, направляется мировому судье.

5. Мировые судьи осуществляют свою деятельность в пределах судебных участков (ч. 1 ст. 4 Федерального закона "О мировых судьях в Российской Федерации"). Соответствующим районным судом является суд того района, на территории которого создан такой судебный участок.

6. Дела по кассационным жалобам и представлениям на приговоры, определения и постановления гарнизонных военных судов, принятые ими в первой инстанции и не вступившие в силу, рассматривает окружной (флотский) военный суд (ч. 2 ст. 14 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации").

7. Дела по кассационным жалобам и представлениям на приговоры, определения и постановления окружных (флотских) военных судов, принятые ими в первой инстанции и не вступившие в силу, рассматривает военная коллегия Верховного Суда РФ (ч. 4 ст. 9 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации").

8. Суды (мировые судьи) обязаны в порядке, установленном законом, извещать участников процесса о поданных по делу жалобах и представлениях. Суды также должны разъяснить им право знакомиться с жалобой или представлением, принести на них свои возражения.

9. Прокуроры обязаны своевременно приносить представления на незаконные и необоснованные постановления судей об освобождении обвиняемых из-под стражи и обеспечивать поддержание представлений в вышестоящем суде <1360>.

--------------------------------

<1360> См.: указание Генерального прокурора РФ от 18 июня 1997 г. N 32/15 "О порядке разрешения некоторых актуальных вопросов, возникших в связи с введением в действие УК и изменениями, внесенными в УПК РСФСР".

10. Жалоба, поступившая в суд, должна быть всесторонне проверена и правильно разрешена по существу.

11. Строгое выполнение требований закона, регламентирующего порядок рассмотрения жалоб и заявлений по судебным делам, является важным средством укрепления законности.

12. Не подлежит обжалованию в кассационном порядке вынесенное в ходе судебного разбирательства решение об отклонении ходатайства участника судебного разбирательства о возвращении уголовного дела прокурору. Такое постановление суда об отказе в удовлетворении ходатайств не повлекло каких-либо изменений в правовом статусе подсудимого и ограничений его конституционных прав и свобод, в том числе права на доступ к правосудию и рассмотрение дела в разумный срок. Именно поэтому оно не может быть предметом самостоятельного обжалования и проверки в суде кассационной инстанции <1361>.

--------------------------------

<1361> См.: Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за III квартал 2008 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 2.

13. Определения и постановления, предусмотренные ч. 5 коммент. ст., за исключением определений и постановлений о наложении денежного взыскания, обжалованию в порядке надзора не подлежат. Законность и обоснованность указанных судебных решений может быть проверена одновременно с проверкой законности и обоснованности итогового решения по делу <1362>.

--------------------------------

<1362> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. N 1 "О применении судами норм главы 48 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующих производство в надзорной инстанции" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. N 4.

14. См. также комментарий к ст. ст. 283, 354, 363, 373 УПК.

Статья 356. Сроки обжалования приговоров

Комментарий к статье 356

1. Срок внесения представления на приговор или иное решение суда первой инстанции прокурором в кассационном или апелляционном порядке (как, впрочем, обычно и обжалования другим участником процесса) должен исчисляться со дня провозглашения приговора, а не со дня получения прокурором (соответствующим участником процесса) копии этого приговора <1363>.

--------------------------------

<1363> См.: Определение Военной коллегии Верховного Суда РФ от 4 августа 1992 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1993. N 1.

2. Время подачи жалобы (представления) устанавливается по сделанной на ней уполномоченным на то работником суда отметке о времени поступления в суд или по штемпелю на почтовом конверте. В этой связи вместе с жалобой (представлением), полученной по почте, к уголовному делу всегда для определения даты их подачи приобщается конверт.

3. Если защитника, подавшего кассационную (апелляционную) жалобу, с согласия осужденного заменил другой защитник, последний вправе подать дополнительную жалобу (дополнительные доводы).

4. Дополнительное представление (жалоба) должно содержать только дополнительные сведения, подкрепляющие доводы основного представления. Когда же в представлении вышестоящего (по отношению к своевременно принесшему представление государственному обвинителю) прокурора содержатся новые основания, которых не было в представлении государственного обвинителя, представление не может считаться дополнительным. Такое представление - новое, и должно подаваться в установленные для кассационного (апелляционного) обжалования сроки <1364>.

--------------------------------

<1364> См.: Обзор практики Верховного Суда РФ по рассмотрению уголовных дел в кассационном и надзорном порядке в 1992 году // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1993. N 6.

5. В связи с тем, что ч. ч. 4 и 11 ст. 108 УПК и ч. 8 ст. 109 УПК устанавливают сокращенные сроки рассмотрения ходатайств об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу и о продлении срока содержания под стражей, равно как и срока, установленного для обжалования решений об этом в кассационном порядке, такие решения могут быть обжалованы в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение 3 суток со дня их вынесения и подлежат рассмотрению в тот же срок со дня поступления жалобы или представления <1365>.

--------------------------------

<1365> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 г. N 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 3.

6. См. также комментарий к ст. ст. 128, 328, 375 УПК.

Статья 357. Порядок восстановления срока обжалования

Комментарий к статье 357

1. Уважительной судебная практика признает, к примеру, следующую причину пропуска срока - направление в суд потерпевшим, проживающим в другом государстве, кассационной (апелляционной) жалобы в течение 10 суток после получения им по почте копии приговора <1366>.

--------------------------------

<1366> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 июля 1996 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 5.

2. Уважительной причиной пропуска срока не всегда признается то обстоятельство, что определенный период времени, в течение которого лицо имело право на кассационное (апелляционное) обжалование, ему препятствовали в реализации его права. Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ не признала уважительной такую причину пропуска срока на кассационное обжалование, как "отсутствие допуска к делу" в течение 4 суток после вынесения решения суда первой инстанции, обосновав свой вывод тем, что срок на обжалование составляет 10, а не 4 дня <1367>.

--------------------------------

<1367> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 апреля 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 2.

3. Постановлением судьи оформляется не только отказ в восстановлении пропущенного срока, но и восстановление такового.

4. Вопрос о восстановлении срока на кассационное обжалование должен разрешаться и в тех случаях, когда в суд поступили как своевременно поданные, так и с пропущенным сроком кассационные жалобы (представления). Одного лишь приобщения к делу поданной по истечению 10 дней после вынесения судебного решения жалобы недостаточно для ее разрешения в кассационной (апелляционной) инстанции <1368>.

--------------------------------

<1368> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 мая 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 6.

5. См. также комментарий к ст. ст. 130, 354 УПК.

Статья 358. Извещение о принесенных жалобах и представлениях

Комментарий к статье 358

1. Суд второй инстанции в период подготовки дела к апелляционному или кассационному рассмотрению обязан проверить, извещены ли стороны в соответствии с требованиями коммент. ст. о принесенных жалобах или представлениях и направлены ли их копии осужденному или оправданному, его законному представителю, защитнику, обвинителю, потерпевшему, его законному представителю, представителю и иным лицам, чьи законные интересы затрагивают жалоба или представление, с разъяснением им права подачи возражений в письменном виде с указанием срока их подачи.

2. При этом следует иметь в виду, что жалоба или представление затрагивают законные интересы названных лиц, если в них приведены доводы, противоречащие их интересам <1369>.

--------------------------------

<1369> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 г. N 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 3.

3. Осужденные, содержащиеся под стражей, извещаются о подаче представления или жалобы, а также о направлении дела в кассационную инстанцию через начальника соответствующего места предварительного заключения.

4. Осужденному или оправданному вручается копия представления или жалобы потерпевшего <1370>.

--------------------------------

<1370> См.: Приказ Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 29 апреля 2003 г. N 36 "Об утверждении Инструкции по судебному делопроизводству в районном суде".

5. В случае отмены в порядке надзора кассационного определения и передачи дела на новое кассационное рассмотрение суд, вторично рассматривающий дело, обязан соблюдать установленный законодательством порядок извещения участников процесса, подавших кассационные жалобы или представления, о рассмотрении дела в кассационной инстанции".

6. Возражения или объяснения, поступившие на жалобу или представление по уголовному делу, приобщаются к делу или в течение суток направляются в дополнение к делу в вышестоящий суд <1371>.

--------------------------------

<1371> Там же.

7. При рассмотрении дел в кассационном (апелляционном) порядке судам надлежит обеспечивать осужденным и другим участникам процесса возможность полной реализации их процессуальных прав. Принимая дело к своему производству, суд обязан в каждом случае проверить, извещены ли участники процесса о поданной кассационной (апелляционной) жалобе или представлении, а также о дне рассмотрения дела, разъяснено ли им право и предоставлена ли возможность ознакомиться с поступившими жалобами, представлениями и подать на них возражения. Если будет установлено, что эти права нарушены, суд кассационной (апелляционной) инстанции должен возвратить дело для устранения допущенных нарушений в суд, постановивший приговор, кроме случаев, когда может сделать это сам (например, когда участники процесса могут быть непосредственно ознакомлены с интересующими их документами) <1372>.

--------------------------------

<1372> См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 1 ноября 1985 г. N 16 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" // Там же. С. 267 - 268.

8. Если до начала судебного заседания кассационная (апелляционная) жалоба или представление прокурора отозваны в установленном законом порядке, об этом незамедлительно должны быть уведомлены участники процесса.

Статья 359. Последствия подачи жалобы или представления

Комментарий к статье 359

1. В случае подачи жалобы в суд (мировому судье), постановивший приговор (постановление), последний обязан направить уголовное дело вместе со всеми поступившими жалобами и представлениям в вышестоящий суд - суд, рассматривающий дело в кассационном (апелляционном) порядке. Если хотя бы одна из жалоб осталась в суде, разрешившем дело по первой инстанции, и соответственно выпала из поля зрения кассационной (апелляционной) инстанции, кассационное (апелляционное) определение должно быть отменено <1373>.

--------------------------------

<1373> См.: Постановление Президиума Воронежского областного суда от 17 мая 1993 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 4.

2. Дела в кассационную (апелляционную) инстанцию должны направляться немедленно по истечении срока, установленного для обжалования судебного решения и выполнения необходимых действий, связанных с кассационным (апелляционным) рассмотрением дела <1374>.

--------------------------------

<1374> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 августа 1993 г. N 7 "О сроках рассмотрения уголовных и гражданских дел судами РФ" // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. 1997. С. 508.

3. Прежде чем направить уголовное дело с жалобами и представлением в вышестоящий суд для рассмотрения в кассационном (апелляционном) порядке, суд первой инстанции обязан проверить, была ли подана содержащимся под стражей обвиняемым дополнительная кассационная (апелляционная) жалоба, о которой он указывал в первоначальной жалобе <1375>.

--------------------------------

<1375> См.: Постановление Президиума Ивановского областного суда от 12 февраля 1996 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 6.

4. См. также комментарий к ст. ст. 260, 311, 354, 356 УПК.

Статья 360. Пределы рассмотрения уголовного дела судом апелляционной или кассационной инстанции

Комментарий к статье 360

1. В данной статье закреплены такая основная черта кассационного и апелляционного производства, как проверка законности и обоснованности приговора (постановления, определения) суда первой инстанции и приговора (постановления) суда апелляционной инстанции.

2. Кассационная инстанция, с одной стороны, должна проверить не только законность приговора (постановления, определения) суда первой инстанции и приговора (постановления) суда апелляционной инстанции, то есть соблюдение при производстве по делу норм уголовно-процессуального и уголовного права, но и его обоснованность, то есть соответствие выводов суда, изложенных в приговоре (постановлении, определении), фактическим обстоятельствам дела и наличие доказательств, подтверждающих выводы суда первой инстанции. С другой стороны, проверка приговора (постановления) в кассационном (апелляционном) порядке не должна ограничиваться всего-навсего вопросами предъявленного обвинения. Исследованию должны подлежать все его части и составляющие.

3. Необходимо внимательно и вдумчиво относиться к кассационным и апелляционным жалобам и представлениям. Содержащиеся в них доводы должны быть тщательно изучены, проанализированы и сопоставлены с имеющимися в деле дополнительно представленными материалами и результатами непосредственного исследования доказательств в порядке (ст. 365, ч. 4 ст. 377 УПК), с тем чтобы указанные доводы не остались без ответа в определении.

4. В соответствии с положениями ч. 2 коммент. ст. во взаимосвязи с положениями ст. 6 УПК суд апелляционной или кассационной инстанции вправе выйти за пределы апелляционной или кассационной жалобы либо представления и проверить производство по уголовному делу в полном объеме, если этим не будет допущено ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, уголовное дело в отношении которого прекращено, поскольку неисправление судебной ошибки искажало бы саму суть правосудия и смысл приговора как акта правосудия.

5. Приговор, постановленный в соответствии с требованиями гл. 40 УПК, не может быть обжалован в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. В связи с этим суды апелляционной и кассационной инстанций не вправе проверять такой приговор по основаниям, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 369 УПК и п. 1 ч. 1 ст. 379 УПК <1376>.

--------------------------------

<1376> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2008 г. N 28 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 3.

6. В кассационном порядке суд не вправе не только усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении, изменить обвинение на существенно отличающееся от первоначального по фактическим обстоятельствам.

7. По итогам рассмотрения уголовного дела в апелляционном или кассационном порядке суд второй инстанции вправе возвратить дело прокурору в целях устранения нарушений уголовно-процессуального закона, допущенных на стадиях, предшествующих судебному производству, и повлекших лишение или стеснение гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, исключающих возможность постановления законного, обоснованного и справедливого приговора, если это не связано с восполнением неполноты дознания или предварительного следствия.

8. При рассмотрении уголовного дела суд второй инстанции при наличии к тому оснований должен решить вопрос о зачете в срок содержания под стражей времени содержания лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания до постановления приговора, домашнего ареста, нахождения в медицинском или психиатрическом стационаре по решению суда; времени, в течение которого лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства по запросу об оказании правовой помощи или о выдаче его Российской Федерации в соответствии со ст. 460 УПК, если суд не разрешил этот вопрос в приговоре <1377>.

--------------------------------

<1377> Там же.

9. Более тяжким считается преступление, квалифицированное по закону, предусматривающему более строгое наказание либо влекущее иные неблагоприятные уголовно-правовые последствия.

10. Существенно отличающимся от первоначального по фактическим обстоятельствам следует считать такое обвинение, которое связано с вменением другого преступления, изменением формулировки обвинения, нарушающими право обвиняемого на защиту.

11. См. также комментарий к ст. ст. 297 - 365, 373, 387, 388 УПК.