Глава 6. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения

Статья 37. Прокурор

Комментарий к статье 37

1. Полномочия прокурора по надзору за исполнением законов органами, осуществляющими дознание и предварительное следствие, устанавливаются не только коммент. ст., но и некоторыми другими статьями УПК. Указания Генерального прокурора РФ по вопросам дознания, не требующим законодательного регулирования, являются обязательными для исполнения (ст. 30 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации").

2. Прокурор вправе знакомиться с документами, на основании которых лица задержаны или заключены под стражу, а также требовать от администрации создания условий, обеспечивающих права задержанных и заключенных под стражу. Прокурор обязан немедленно освободить своим постановлением каждого в нарушение закона подвергнутого задержанию или предварительному заключению (ст. 33 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации").

3. Требования прокурора, вытекающие из его полномочий, подлежат безусловному исполнению в установленный срок. Умышленное невыполнение таких требований влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 1 до 1,5 тыс. руб., на должностных лиц - от 2 до 3 тыс. руб. (ст. 17.7 КоАП).

4. В данной статье перечислены уголовно-процессуальные средства прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие.

5. Прокурор не только вправе, но и обязан в случае выявления нарушений законности применять указанные средства прокурорского надзора.

6. Осуществляя надзор за соблюдением закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, прокурор проверяет исполнение не только требований федерального закона, но и ведомственных нормативных актов, которыми урегулирован порядок регистрации и учета заявлений (сообщений) о преступлении. В органах внутренних дел данный порядок урегулирован Инструкцией о порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел Российской Федерации заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях <156>, в органах Федеральной службы безопасности - Инструкцией об организации рассмотрения обращений граждан Российской Федерации в органах Федеральной службы безопасности <157> и т.д.

--------------------------------

<156> См.: Приказ МВД России от 1 декабря 2005 г. N 985 "Об утверждении Инструкции о порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел Российской Федерации заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 52.

<157> См.: Приказ ФСБ России от 22 января 2007 г. N 21 "Об утверждении Инструкции об организации рассмотрения обращений граждан Российской Федерации в органах Федеральной службы безопасности: // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 16.

7. Регистрация - это присвоение каждому поступившему сообщению о происшествии порядкового номера и фиксация в учетной документации кратких сведений о нем <158>.

--------------------------------

<158> См.: Приказ МВД России от 1 декабря 2005 г. N 985 "Об утверждении Инструкции о порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел Российской Федерации заявлений, сообщений и иной информации о происшествиях" // Там же.

8. В случае отмены незаконного решения дознавателя прокурор по этому поводу может внести представление руководителю учреждения, где работает дознаватель (к примеру, начальнику органа внутренних дел). И напротив, такого полномочия у него нет, когда на момент вынесения постановления на то имели место законные основания.

9. Прокуроры обязаны не реже одного раза в год проверять состояние и условия хранения вещественных доказательств, правильность ведения документов по их приему и учету. О результатах проверки составляется акт <159>.

--------------------------------

<159> См.: Инструкция о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г. N 34/15: Утверждена Генеральным прокурором СССР, Министром внутренних дел СССР, Министром юстиции СССР, Председателем Верховного Суда СССР, первым заместителем Председателя КГБ СССР.

10. Ранее в законе было закреплено право прокурора передавать уголовное дело от одного органа предварительного расследования другому в соответствии с правилами, установленными статьей 151 УПК. Как известно, органом предварительного расследования является любой отдельно взятый следователь. Если уголовное дело в соответствии с правилами, установленными ст. 151 УПК, подследственно определенной группе следователей, то оно подследственно любому следователю данного конкретного следственного подразделения. Данное обстоятельство при буквальном толковании п. 12 ч. 2 коммент. ст. позволяло прокурору передавать уголовное дело не только из одного следственного органа в другой, но и от одного следователя другому следователю того же следственного подразделения. Тем самым у прокурора появлялось полномочие руководителя следственного органа по распределению нагрузки между подчиненными последнему следователями. Законодатель посчитал это несправедливым и внес соответствующие изменения в п. 12 ч. 2 коммент. ст. В настоящее время прокурор не вправе передавать уголовное дело от одного органа предварительного расследования другому в системе одного органа предварительного расследования.

11. А права передавать уголовное дело от одного дознавателя другому у него и ранее не было, так как отдельно взятый дознаватель не является органом предварительного расследования. Органом предварительного расследования здесь является орган дознания, дознаватель же обычно лишь осуществляет функцию учреждения (должностного лица), наделенного статусом органа дознания. При передаче дела от одного дознавателя другому в рамках одного учреждения орган предварительного расследования не меняется.

12. Прокурору предоставлено право требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе дознания или предварительного следствия, участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 УПК, и многое другое. Однако правом знакомиться с материалами уголовного дела, находящегося в производстве органа предварительного расследования, он долгое время наделен не был, что служило серьезным препятствием на пути осуществления им уголовного преследования.

13. Именно поэтому законодатель посчитал важным дополнить коммент. ст. пунктом 2.1. В настоящее время у прокурора появилась "возможность ознакомиться с материалами находящегося в производстве уголовного дела". Для этого он должен обратиться к следователю (дознавателю и др.), в производстве которого находится уголовное дело, с соответствующим официальным мотивированным письменным запросом.

14. Мы рекомендуем обращение с таким запросом к следователю (дознавателю и др.). Но формулировка п. 2.1 коммент. ст. позволяет и иначе толковать ее содержание. Здесь речь идет о "материалах находящегося в производстве уголовного дела". А у кого в производстве оно находится и к кому следует обращаться с запросом, умалчивается. Ну, во-первых, понятно, что у самого прокурора в производстве материалы уголовного дела быть не могут. Во-вторых, коль законодатель не конкретизирует субъекта, у которого в производстве находится уголовное дело, то таковым может быть и орган дознания, и орган предварительного следствия. В органе дознания он с запросом обращается к начальнику органа дознания, а в органе предварительного следствия - к следователю (руководителю следственного органа, руководителю следственной группы), в производстве которого находится уголовное дело.

15. Согласно закону сам отменить постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, оформленное следователем или руководителем следственного органа, прокурор не вправе. Однако, признав отказ следователя (руководителя следственного органа) в возбуждении уголовного дела незаконным и (или) необоснованным, он вправе вынести мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов (вышестоящему руководителю следственного органа) для решения вопроса об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. Когда же им выявлен факт незаконного и (или) необоснованного отказа в возбуждении уголовного дела органом дознания, дознавателем, прокурор отменяет такое постановление и направляет свое постановление (об отмене постановления органа дознания, дознавателя) начальнику органа дознания с определенными указаниями, устанавливая срок их исполнения.

16. Применительно к институту соединения уголовных дел властные полномочия прокурора в большей степени распространяются на органы дознания. Прокурор принимает решение о соединении уголовных дел, находящихся в производстве дознавателя. Именно ему отведено право принятия решения о соединении уголовных дел о преступлениях, подследственных в соответствии со ст. ст. 150 и 151 УПК разным органам дознания.

17. К иным полномочиям прокурора, о которых упоминается в п. 16 ч. 2 коммент. ст., относятся, к примеру, следующие. Прокурор вправе отменить постановление следователя о возбуждении уголовного дела (п. 5 ч. 2 ст. 38 УПК), отменить указание нижестоящего прокурора (п. 5 ч. 2 ст. 38, ч. 4 ст. 221 УПК), внести мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов руководителю следственного органа для решения вопроса об отмене постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела (ч. 6 ст. 148 УПК), а равно о прекращении уголовного дела (ч. 1 ст. 214 УПК), продлить срок дознания (ч. ч. 3, 4 и 5 ст. 223 УПК), возобновлять приостановленное дознание (ч. 3.1 ст. 223 УПК).

18. В случаях, указанных в ч. 2 ст. 75 УПК, прокурор вправе признать доказательство недопустимым (ч. 2 ст. 88 УПК).

19. В соответствии с ч. 3 ст. 144 УПК при необходимости проведения документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов прокурор по ходатайству дознавателя вправе продлевать срок проверки заявления (сообщения) о преступлении до 30 суток с обязательным указанием на конкретные, фактические обстоятельства, послужившие основанием для такого продления, и др.

20. Для дознавателя (начальника подразделения дознания) обязательны письменные указания как надзирающего прокурора, так и любого вышестоящего прокурора.

21. Обжалование дознавателем указаний прокурора никогда не приостанавливает их исполнения.

22. Решения прокурора, о которых идет речь в п. п. 11 и 12 ч. 2 коммент. ст., должны оформляться в виде постановления.

23. См. также комментарий к ст. ст. 5, 21, 38, 39, 66, 144, 149, 223 УПК.

Статья 38. Следователь

Комментарий к статье 38

1. Постановления, требования, поручения и запросы следователя, предъявленные в пределах его процессуальных полномочий, обязательны для исполнения без какого-либо исключения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК).

2. На следователя закон возложил и ряд обязанностей. Он должен в каждом случае обнаружения признаков преступления принимать предусмотренные УПК меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления (ч. 2 ст. 21 УПК), принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах своей компетенции принять по нему решение (ч. 1 ст. 144 УПК), в пределах своей компетенции вынести постановление о прекращении уголовного преследования, принять иное процессуальное решение при наличии к тому фактических оснований. Следователь обязан выявлять обстоятельства, способствовавшие совершению преступления (ч. 2 ст. 73 УПК).

3. В отличие от некоторых органов дознания следователь не обладает правом на принятие оперативно-розыскных мер (ст. 40 УПК). Между тем у него есть ряд полномочий, которые отсутствуют у дознавателя.

4. В то же время следователь обладает процессуальной самостоятельностью. Процессуальная самостоятельность следователя заключается в следующем. Прокурор уполномочен требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе дознания или предварительного следствия. Однако, когда следователь не согласен с направленным в его адрес требованием прокурора, он обязан представить свои письменные возражения руководителю следственного органа. Последний информирует прокурора об обжаловании следователем его требования и приступает к рассмотрению требования прокурора, а также письменных возражений следователя на указанные требования. По результатам такого рассмотрения руководитель следственного органа дает следователю письменные указания об исполнении указанных требований либо информирует прокурора о несогласии с его требованиями.

5. Обязательные для исполнения письменные указания следователю вправе давать и руководитель следственного органа. Но у следователя имеются возможности попытаться отстоять свое мнение по наиболее важным вопросам расследования. Так, когда непосредственный руководитель следственного органа занимает отличную от подчиненного ему следователя, в производстве которого находится уголовное дело, позицию, он по ряду вопросов не может навязать свое мнение следователю.

6. Обжалование вышестоящему руководителю следственного органа письменного указания непосредственного начальника следователя, касающегося изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, направления дела в суд или его прекращения, приостанавливает исполнение этого указания до рассмотрения жалобы. В этом случае вышестоящий руководитель следственного органа вправе отменить указание нижестоящего руководителя следственного органа или же отстранить следователя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований УПК. Данные возможности вышестоящего руководителя следственного органа следуют из перечня общих прав всех руководителей следственных органов.

7. Исходя из правил подследственности, по делам, по которым предварительное следствие обязательно, следователь вправе в любой момент приступить к производству предварительного следствия, не дожидаясь выполнения органами дознания действий, предусмотренных ст. 157 УПК.

8. Органам дознания следователь по расследуемым им делам вправе давать поручения и указания о производстве любого следственного действия и (или) оперативно-розыскного мероприятия.

9. Выполнение поручений (указаний) следователя бывает нескольких видов:

а) выполнение органом дознания следственных и (или) розыскных действий по поручению следователя;

б) привлечение следователем представителей органа дознания для оказания содействия (помощи) в производстве отдельных следственных действий;

в) принятие мер, призванных создавать необходимые условия для успешного производства отдельных следственных действий, таких как охрана места происшествия, оцепление здания и т.д.;

г) выполнение постановлений следователей о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий.

10. Поручение - это требование о производстве следственных и (или) розыскных действий <160>. Указание следователя дополняет его поручение и заключается в разъяснении, как провести выполнение его поручения <161>.

--------------------------------

<160> См.: Ларин А.М. Расследование по уголовному делу. Процессуальные функции. М.: Юрид. лит., 1986. С. 123.

<161> См.: Белозеров Ю.Н. Органы дознания и предварительного следствия МВД и их взаимодействие: Учеб. пособие. М.: Юрид. лит., 1973. С. 92.

11. Учеными рекомендуется в поручении следователя органу дознания указывать следующее:

- наименование органа дознания, которому адресовано поручение;

- указание, от кого исходит поручение;

- краткое изложение существа дела, по которому дается поручение;

- указание на юридическую основу дачи поручения (ссылка на ст. 38 УПК);

- содержание поручения, то есть вопросы, подлежащие выяснению;

- указание о порядке (последовательности и т.п.) исполнения поручения;

- сведения, которые следует учесть при исполнении поручения, или рекомендация, как поступить при получении определенного результата;

- целесообразные тактические приемы проведения процессуального действия;

- сроки исполнения;

- указание, у кого можно получить дополнительные разъяснения по заданию <162>.

--------------------------------

<162> См.: Гапанович Н.Н. Основы взаимодействия следователя и органа дознания при расследовании преступлений: Учеб. пособие / Н.Н. Гапанович, И.И. Мартинович. Минск: Изд-во БГУ, 1983. С. 90 - 97.

12. Наличие поручения предполагает определенный срок его исполнения. Когда следователь сам указывает время производства мероприятия, его нарушать нельзя. Указанное требование обусловлено тем, что порой возникает необходимость одновременного производства серии следственных (розыскных) действий, к примеру обысков. Если время производства возложенного на подразделение мероприятия изменить, провести его в другой день, не только оно само, но и весь круг намеченных следователем мер могут не дать ожидаемого положительного результата.

13. Вместе с тем не всегда следователь в отдельном поручении указывает конкретную дату производства следственного или розыскного действия. В таком случае следует руководствоваться правилами ч. 1 ст. 152 УПК, где указанный срок ограничивается 10 сутками <163>. В пределах указанных границ срок исполнения поручения может быть определен начальником органа дознания.

--------------------------------

<163> Данное правило не распространяется на случаи, когда исполнение поручения должно осуществляться до наступления определенного результата (к примеру, установление лица, совершившего преступление, и т.п.) или в ходе производства всего предварительного расследования (допустим, поручение о сборе доказательств совершения преступления и др.).

14. Ответ на поручение должен состоять из следующих реквизитов:

а) фамилия, инициалы, должность, звание, место работы следователя, которому адресован ответ. Важно помнить, что следователь по закону - это процессуально самостоятельный орган предварительного расследования, поэтому ответ адресуется тому лицу, от кого получено поручение. Направление ответа начальнику органа внутренних дел и даже начальнику следственного подразделения, в штате которого числится данный следователь, не будет соответствовать уголовно-процессуальному закону;

б) дата и место происшествия (для преступлений, совершенных на транспорте, - обнаружения последствий). Номер исходящего и дата отправления в органы дознания поручения. У следователя в производстве может находиться не одно дело. Эти данные позволят ему, сэкономив время, сразу выяснить, к какому из дел сведения имеют отношение;

в) указание на юридическую основу исполнения поручения (ссылка на ч. 4 ст. 157 УПК);

г) лаконичный и полный ответ на каждый из вопросов, поставленных следователем;

д) указание на то, что ход исполнения поручения не нарушен. Если орган дознания все же отступил от предложенного следователем порядка, в ответе должна быть подробно обоснована причина такового;

е) дополнительная информация, задание на выявление которой не давалось, но она была установлена в процессе исполнения поручения. Здесь же по возможности отражается, как эти сведения повлияли на последовательность сбора материала и внутреннее убеждение дознавателя. Обоснование их значимости для расследования;

ж) сведения, которые могут повлиять на выбор тактических приемов производства предварительного следствия. По возможности, характеристика поведения отдельных участников уголовного процесса (подозреваемого, свидетелей и др.) с целью создания у следователя о них более полного представления. Не помешают и соответствующие умозаключения дознавателя, на чем они основаны;

з) основания, если таковые имелись, нарушения сроков исполнения поручения и меры, направленные как на их сокращение, так и на уведомление следователя о факте, препятствующем своевременному исполнению поручения;

и) указание, к кому может обращаться следователь, если понадобится проведение дополнительных мероприятий. Эти данные особенно важны в тех ситуациях, когда непосредственный исполнитель уходит в отпуск, уезжает в командировку и т.п.;

к) перечень материалов, следующих с ответом, количество и краткое описание вещественных доказательств, а равно их упаковки;

л) указание, какой орган и кто именно (фамилия, имя, отчество, должность, специальное звание, адрес места работы и рабочий телефон) исполнял поручение и готовил ответ. Приведенные данные необходимы для быстрой организации возможной обратной связи. Даже в тех случаях, когда специального ответа не составлялось, указанные данные должны найти свое отражение в соответствующем сопроводительном письме. Полнота изложения сведений в ответах на поручение (указание) следователя и сопроводительных письмах - непременное условие качественного и эффективного обеспечения предварительного следствия.

15. Федеральным законом от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ сформулирована новая редакция п. 5 ч. 2 коммент. ст. По сути, законодатель лишь добавил к кругу уже имеющихся прав следователя возможность обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном ч. 4 ст. 221 УПК, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела. Несмотря на то что законодатель не указывает, о чьем постановлении идет речь, не трудно догадаться, что подразумевается постановление именно того следователя, которому предоставлено право обжалования такового.

16. На первый взгляд здесь и разъяснять нечего. И так все ясно. Но мы бы не спешили с таким категоричным заявлением. Нам представляется, что данная редакция п. 5 ч. 2 коммент. ст. порождает ряд вопросов:

- где в законе закреплено право прокурора отменять постановления следователя о возбуждении уголовного дела?

- если такое право у прокурора имеется, то уполномочен ли он отменять и аналогичные постановления руководителя следственного органа?

- обладает ли руководитель следственного органа правом обжаловать в порядке, установленном ч. 4 ст. 221 УПК, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела и при каких условиях?

- если вправе, то должен ли он получать на то согласие, и если должен, то у кого?

17. Самый неоднозначный ответ на первый вопрос. Сразу оговоримся, что нам известно содержание п. 1.3 Приказа Генерального прокурора РФ от 6 сентября 2007 г. N 136 "Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия" <164> и некоторых других ведомственных нормативных актов <165>. Там, действительно, прокурорам предписано, признав решение следователя о возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, в срок не позднее 24 часов с момента получения присланных следователем материалов, подтверждающих обоснованность принятого им решения, отменять постановление о возбуждении уголовного дела, о чем выносить мотивированное постановление.

--------------------------------

<164> См.: Законность. 2007. N 11.

<165> Приказ Следственного комитета при прокуратуре РФ от 7 сентября 2007 г. N 5 "О мерах по организации процессуального контроля".

18. Не будем заниматься исследованием ретроспективы вопроса. Это не диссертация, а комментарий действующего закона. И сейчас, несомненно, коль у следователя есть право обжаловать решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, значит, у прокурора имеется право принимать такое решение. Именно поэтому мы не ставим вопроса о наличии или отсутствии у прокурора соответствующего права. Право имеется. Но неужели его правовой основой является п. 5 ч. 2 коммент. ст.? В ст. 37 УПК закреплено право прокурора отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления дознавателя в порядке, установленном УПК (п. 6 ч. 2), но ничего не сказано о его праве отменять какие-либо незаконные или необоснованные постановления следователя. Напротив, текст ст. 37 УПК, которая всецело посвящена правовому статусу прокурора, построен так, что вполне может возникнуть мысль, что у него отсутствует право отменять постановления следователя и руководителя следственного органа.

19. Значит, правовой основы отмены прокурором вынесенного следователем постановления о возбуждении уголовного дела в ст. 37 УПК нет. Уверен, что мои оппоненты станут заверять меня, что таковая закреплена ч. 4 ст. 146 УПК. Однако и данное утверждение при существующей формулировке ст. 146 УПК небезупречно.

20. Смотрите сами: толкование действующей редакции ч. 4 ст. 146 УПК вполне может быть двояким. С одной стороны, здесь, действительно, есть предложение: "О принятом решении руководитель следственного органа, следователь, дознаватель незамедлительно уведомляют заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело". Именно из редакции указанного предложения (аналогичной редакции его в прошлом) делается вывод, что прокурор вправе отменить постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное следователем (руководителем следственного органа). Иначе с чего бы следователь (руководитель следственного органа) незамедлительно уведомлял заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, если прокурор имеет право отменять лишь решение органа дознания и, реализуя это право, отменил такое постановление органа дознания?

21. С другой стороны, в исследуемом предложении законодатель не уточняет, о каком решении идет речь. Да, с учетом прошлых редакций данной статьи закона последовательно говорить, что здесь подразумевается решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела. Но та же ч. 4 ст. 146 УПК начинается с требования незамедлительно направлять прокурору копию постановления следователя (руководителя следственного органа) о возбуждении уголовного дела. Без принятия мысленного решения о необходимости и возможности осуществления этого предусмотренного законом действия названное действие осуществлено не будет. Значит, и здесь принимается решение о направлении прокурору копии постановления о возбуждении уголовного дела. И это может быть решением следователя (руководителя следственного органа).

22. Почему же мы полностью отрицаем возможность того, что именно об указанном решении следователь (руководитель следственного органа) обязан незамедлительно уведомить заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело? Тем более что в случае отмены постановления о возбуждении уголовного дела в уголовном процессе не будет лица, в отношении которого возбуждено уголовное дело. Закон же требует уведомить о принятом решении именно лицо, в отношении которого возбуждено, а не ранее было возбуждено уголовное дело. И второе. Предпоследнее предложение ч. 4 ст. 146 УПК звучит так: "В случае если прокурор признает постановление о возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, он вправе в срок не позднее 24 часов с момента получения материалов, послуживших основанием для возбуждения уголовного дела, отменить постановление о возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление, копию которого незамедлительно направляет должностному лицу, возбудившему уголовное дело". Здесь не конкретизируется, о постановлении какого органа предварительного расследования идет речь. Так как п. 6 ч. 2 ст. 37 УПК предоставляет прокурору право отменять постановления лишь нижестоящего прокурора и дознавателя, то можно предположить, что оно не касается отмены постановления органа предварительного следствия.

23. Более того, обратите внимание: в анализируемом предложении говорится о "получении материалов". Материалы же прокурор получает не от органа предварительного следствия. Исходя из редакции первого предложения ч. 4 ст. 146 УПК, от следователя (руководителя следственного органа) он принимает не материалы, а всего-навсего копию постановления о возбуждении уголовного дела. В предпоследнем предложении ч. 4 ст. 146 УПК говорится не о копии постановления, а о самом постановлении. Таковое согласно предшествующему ему предложению передается прокурору лишь органами дознания, причем такими органами дознания, как капитаны морских или речных судов, находящиеся в дальнем плавании, руководители геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главы дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации.

24. Если же распространять право отмены прокурором постановления о возбуждении уголовного дела и на решения органов предварительного следствия, то нужно заметить, что указанный в ч. 4 ст. 146 УПК срок (24 часа) следует исчислять не с момента получения прокурором копии постановления о возбуждении уголовного дела, а с момента получения им от руководителя следственного органа во исполнение закрепленного в абз. 1 п. 10 Приказа Следственного комитета при прокуратуре РФ от 7 сентября 2007 г. N 5 "О мерах по организации процессуального контроля" требования (аналогичного требования иных ведомственных нормативных актов) "материалов уголовного дела, подтверждающих законность и обоснованность принятого решения о его возбуждении".

25. Однако данное требование названного Приказа в некоторой степени не согласуется с буквой уголовно-процессуального закона. В случае выявления прокурором факта принятия незаконного решения о возбуждении уголовного дела следователем (руководителем следственного органа) ему следовало бы не отменять данное постановление, а обратиться к руководителю следственного органа (вышестоящему руководителю следственного органа) с требованием об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия. Кто-то может возразить, что возбуждение уголовного дела не является частью предварительного следствия. Не можем с этим не согласиться. Между тем, заметим, производство предварительного следствия по факту и (или) в отношении лица без наличия фактических оснований (повода) для возбуждения уголовного дела есть нарушение федерального законодательства, допущенное в ходе предварительного следствия. Именно о данном нарушении федерального законодательства вправе сообщить руководителю следственного органа прокурор в своем требовании.

26. Не будем дальше развивать эту мысль. Для нас вполне понятным является тот факт, что мы имеем дело с несовершенством формулировки закона и с, по сути, правильной его интерпретацией на практике. Однако данное толкование пока не соответствует букве закона, хотя и отвечает его духу. Одновременно с констатацией такого положения вещей мы высказываемся против формулировки, позволяющей ее двоякое понимание. В этой связи мы считаем необходимым усовершенствование текста ч. 4 ст. 146 УПК. Предлагается следующая ее редакция: "Копия постановления органа предварительного расследования о возбуждении уголовного дела незамедлительно направляется прокурору. При возбуждении уголовного дела капитанами морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации прокурор незамедлительно уведомляется указанными лицами о начатом предварительном расследовании. В данном случае постановление о возбуждении уголовного дела передается прокурору незамедлительно при появлении для этого реальной возможности. По запросу прокурора для проверки законности и обоснованности принятого решения о возбуждении уголовного дела органом предварительного расследования прокурору направляются также материалы проверки сообщения о преступлении. В случае если прокурор признает постановление органа предварительного расследования о возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, он вправе в срок не позднее 24 часов с момента получения материалов, послуживших основанием для возбуждения уголовного дела, отменить постановление о возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление, копию которого незамедлительно направляет должностному лицу, возбудившему уголовное дело. О принятом прокурором решении руководитель следственного органа, следователь, орган дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель незамедлительно уведомляют заявителя, а также лицо, в отношении которого было возбуждено уголовное дело".

27. Думается, последовательно также было бы закрепить в п. 1 ч. 2 ст. 37 УПК право прокурора отменять незаконные и (или) необоснованные постановления следователей о возбуждении уголовного дела.

28. Почему мы предлагаем заменить в первом предложении ч. 4 ст. 146 УПК фразу "руководителя следственного органа, следователя, дознавателя" на выражение "органа предварительного расследования"? Потому что возбудить уголовное дело может не только руководитель следственного органа, следователь, дознаватель. Причем перечень субъектов, которых законодатель наделил правом возбуждать уголовные дела, со временем может измениться. Но думается, всегда это будут лишь те должностные лица (учреждения), которые наделены правом производства какой-нибудь из закрепленных в законе форм предварительного расследования. Правила же ч. 4 ст. 146 УПК распространяются на всех должностных лиц (на все органы), уполномоченных возбуждать уголовные дела. Поэтому представляется более точным здесь речь вести об органах предварительного расследования.

29. И последнее. Помимо перечисленных в настоящей статье возможностей следователю предоставлено право в случае производства неотложного следственного действия и необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и (или) близких лиц выносить постановление о сохранении в тайне данных о личности указанных лиц, без получения на то согласия руководителя следственного органа. Одновременно закреплена и гарантия того, что при вынесении соответствующего постановления не будет нарушена законность. Действующая ч. 9 ст. 166 УПК требует от следователя, вынесшего такое постановление, передать его руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно, как только у него появится для этого реальная возможность.

30. См. также комментарий к ст. ст. 5, 113, 151 УПК.

Статья 39. Руководитель следственного органа

Комментарий к статье 39

1. О понятии "руководитель следственного органа" см. комментарий к ст. 5 УПК.

2. На руководителя следственного органа возложена обязанность осуществления процессуального контроля за всей без исключения уголовно-процессуальной деятельностью следователей.

3. Руководитель следственного органа вправе проверять не только материалы предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении и уголовные дела, находящиеся в производстве следователя, но и материалы по исполнению поручений, поступившие из других органов предварительного следствия. В соответствии с ч. 3 ст. 144 УПК руководитель следственного органа вправе продлевать срок проверки заявления (сообщения) о преступлении до 10 суток, а при необходимости проведения документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов по ходатайству следователя (дознавателя и др.) - до 30 суток с обязательным указанием на конкретные, фактические обстоятельства, послужившие основанием для такого продления.

4. Право поручать производство предварительного следствия означает, что руководитель следственного органа может обязать следователя как минимум:

- возбудить уголовное дело и приступить к производству предварительного следствия;

- принять к производству уже возбужденное другим следователем уголовное дело (в связи, к примеру, с уходом последнего в отпуск) и приступить к предварительному следствию;

- приступить к предварительному следствию по уголовному делу, по которому органом дознания в соответствии со ст. 157 УПК производятся неотложные следственные действия.

5. Исходя из содержания данной статьи руководитель следственного органа не дает поручений об отмене и изменении меры пресечения, о временном отстранении от должности, о признании лица гражданским истцом или о привлечении в качестве гражданского ответчика и т.п.

6. Руководитель следственного органа тем не менее должен отвечать за соблюдение законности любым из его подчиненных. Однако, когда в коммент. ст. реализуемое на практике правомочие руководителя следственного органа не упомянуто, оно им применяется не в рамках уголовного процесса и часто вообще не в рамках права. Практику согласования ряда процессуальных решений следователя с руководителем следственного органа, когда такой обязанности следователя в законе не содержится, пока можно расценить лишь как дополнительную гарантию соблюдения прав и законных интересов личности в уголовном процессе.

7. Устные указания руководителя следственного органа по уголовному делу следователю согласно буквальному толкованию закона не имеют для последнего обязательной силы.

8. Осуществляя контроль за правильностью составления обвинительного заключения, постановления о направлении дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера, постановления о прекращении уголовного дела, а также при передаче дела прокурору для направления другому органу предварительного расследования, руководитель следственного органа обязан проверить наличие в деле документов, в которых отражено место нахождения вещественных доказательств, предметов и ценностей, изъятых по делу, сверить их с записями в книге учета вещественных доказательств.

9. Руководители следственных органов обязаны не реже одного раза в год проверять состояние и условия хранения вещественных доказательств, правильность ведения документов по их приему и учету. О результатах проверки составляется акт, направляемый вышестоящему руководству, обязанному принимать меры к оборудованию специальных помещений и хранилищ для вещественных доказательств, ценностей и иного имущества, требовать обеспечения надлежащих условий их хранения <166>.

--------------------------------

<166> См.: Инструкция о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г. N 34/15.

10. Не так давно спорным был вопрос, связанный с правом руководителя следственного органа возбуждать уголовные дела. И, несмотря на то что такое право применительно к возбуждению уголовных дел в отношении лиц, наделенных процессуальным иммунитетом, уже в тот период времени было прямо предоставлено отдельным руководителям следственных органов, соответствующее полномочие не дублировалось не только в статьях, посвященных институту возбуждения уголовного дела, но и в коммент. ст., регламентирующей статус соответствующего субъекта уголовного процесса.

11. Но после внесения подп. "б" п. 6, подп. "а" п. 14, п. 15 и подп. "б" п. 16 ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ изменений в текст ч. 2 коммент. ст., ч. 1 ст. 146, ч. 4 ст. 147 и ч. 2 ст. 148 УПК ни у кого не может возникнуть сомнений в наличии у руководителя следственного органа права возбудить уголовное дело в порядке, установленном УПК. Ему же п. 2 ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ предоставлено право возбуждать уголовные дела о любом преступлении частного и частно-публичного обвинения при отсутствии заявления потерпевшего или его законного представителя, если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы (ч. 4 ст. 20 УПК).

12. Последовательным в этой связи представляется и возложение на руководителя следственного органа обязанности принять, проверить заявление (сообщение) о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной УПК, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления указанного заявления (сообщения). Данное полномочие продублировано и п. 3 ч. 1 коммент. ст., которым руководителю следственного органа предоставлено право "лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении", по результатам такого рассмотрения принимать одно из следующих решений:

1) о возбуждении уголовного дела в порядке, установленном ст. 146 УПК;

2) об отказе в возбуждении уголовного дела;

3) о передаче сообщения по подследственности в соответствии со ст. 151 УПК, а по уголовным делам частного обвинения - в суд в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК.

13. При принятии последнего из решений организовать сохранение следов преступления.

14. Право вынесения руководителем следственного органа решения об отказе в возбуждении уголовного дела закреплено также в ст. 148 УПК. Помимо того, что руководитель следственного органа теперь перечислен среди должностных лиц, уполномоченных принимать соответствующее процессуальное решение, действующая редакция ч. 6 ст. 148 УПК указывает на то, что отменять постановление об отказе в возбуждении (в отличие от постановления о возбуждении) уголовного дела, вынесенное следователем, вправе лишь руководитель следственного органа, а вынесенное руководителем следственного органа - вышестоящий руководитель следственного органа.

15. Руководителю следственного органа предоставлена возможность проверять материалы проверки сообщения о преступлении (п. 2 коммент. ст.) на любом этапе рассмотрения и разрешения заявления (сообщения) о преступлении. Редакция ч. 1 ст. 144 УПК наделила руководителя следственного органа правом требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов и привлекать к участию в этих проверках, ревизиях, исследованиях специалистов.

16. Ведь без наличия данных полномочий ему просто невозможно будет реализовать право возбуждать уголовные дела. Названное процессуальное решение принимается на основе анализа собранных материалов предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении. А доступ к таковым имеется лишь у лица, рассматривающего и разрешающего заявление (сообщение) о преступлении либо проверяющего законность (обоснованность) осуществления названного вида деятельности.

17. Ранее руководитель следственного органа имел право проверять лишь материалы уже возбужденного уголовного дела. В настоящее время имеется правовая основа осуществления процессуального контроля за следователем и на более ранней стадии уголовного процесса. Между тем сама формулировка рассматриваемого полномочия руководителя следственного органа не вполне точно отражает ту идею, которую намеревался закрепить в п. 2 ч. 1 коммент. ст. законодатель.

18. Руководителю следственного органа предоставлено право "проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя". В анализируемой фразе дважды использован разделительный союз "или", что вполне может привести к неправильному толкованию указанной нормы права. Руководителю следственного органа следовало предоставить право "проверять материалы проверки заявления (сообщения) о преступлении и (или) материалы уголовного дела, отменять незаконные и (или) необоснованные постановления следователя". Тогда ни у кого не сможет возникнуть сомнений в наличии у руководителя следственного органа права сначала проверить материалы проверки заявления (сообщения) о преступлении, а после возбуждения уголовного дела еще и материалы уголовного дела, причем получить их для проверки вместе, а не только те материалы, которые были собраны следователем после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела. То же самое можно сказать о законности и обоснованности постановлений следователя. Одно и то же решение может быть как незаконным, так и необоснованным. Между тем незаконное и необоснованное постановление, несомненно, также должно быть отменено.

19. Полномочия руководителя следственного органа с первых дней появления данной фигуры в уголовном процессе указывали на то, что им осуществляется уголовное преследование по меньшей мере путем принятия к своему производству уголовного дела и осуществления по нему предварительного следствия. Однако в ст. 21 УПК, всецело посвященной институту уголовного преследования, о данной его функции долгое время не упоминалось. В этой связи не было ясно: осуществление уголовного преследования - это обязанность или право руководителя следственного органа? Внесение в ч. 3 ст. 21 УПК изменений послужило ответом на данный вопрос. Исходя из действующей редакции ч. ч. 1 и 2 ст. 21 УПК, уголовное преследование не является обязанностью руководителя следственного органа. В то же время в ч. 3 ст. 21 УПК продублировано право руководителя следственного органа осуществлять уголовное преследование путем возбуждения уголовных дел о преступлениях частного и частно-публичного обвинения при отсутствии заявления потерпевшего (его законного представителя), если данное преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы.

20. До вступления в силу Федерального закона от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ у руководителя следственного органа было право давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене либо изменении меры пресечения и (или) о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения. Однако принимать искомое решение (о даче согласия) он мог, основываясь лишь на материалах уголовного дела, собранных и оформленных самим следователем. Таким образом, руководитель следственного органа лишался возможности оценить все доказательства, которыми располагал следователь. А в частности, он лишался возможности оценить такие важные доказательства, как показания подозреваемого и показания обвиняемого. В настоящее время законодатель устранил эту несправедливость. Им в п. 4 ч. 1 коммент. ст. внесено дополнение, после которого у руководителя следственного органа появилась возможность лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене либо изменении меры пресечения и (или) о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.

21. Руководителю следственного органа предоставлено также право участвовать в судебном заседании, в котором судьей рассматривается вопрос об избрании подозреваемому (обвиняемому) меры пресечения. Причем он имеет возможность участвовать в таком заседании не только тогда, когда уголовное дело находится в его производстве, но и в случае производства предварительного расследования по уголовному делу подчиненным ему следователем.

22. В настоящее время руководитель следственного органа вправе участвовать и в судебном заседании, в котором проверяется законность и обоснованность его действий (бездействия, решений). Причем ч. 3 ст. 125 УПК сформулирована так, что у суда нет оснований отказать руководителю следственного органа в участии в судебном заседании, где проверяются не его, а подчиненного ему следователя действия (бездействие, решения).

23. Действующая редакция ч. 2 коммент. ст. не только закрепила право руководителя следственного органа принимать уголовные дела к своему производству, но и предоставила последнему возможность произвести по нему "предварительное следствие в полном объеме". Но сразу возникают вопросы. Если руководителю следственного органа предоставлено право "принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме", то вправе ли он проводить предварительное следствие по такому делу не в полном объеме? Проведя ряд, по его мнению, необходимых следственных и иных процессуальных действий, воспользоваться другим своим правом и поручить производство предварительного следствия по этому уголовному делу подчиненному ему следователю (нескольким следователям, создать следственную группу)? Думается, что необходимость в этом вполне может возникнуть. Соответственно, вряд ли последовательно было бы лишать руководителя следственного органа возможности реализации закрепленного п. 1 ч. 1 коммент. ст. его права только из-за того, что он до этого воспользовался правом, предусмотренным ч. 2 коммент. ст.

24. Так должно быть. Так лучше было бы для практики. Однако несовершенство формулировки ч. 2 коммент. ст. вполне может иметь следствием поднятие вопроса о незаконности передачи руководителем следственного органа уголовного дела, находящегося в его производстве, следователю. И как следствие того - возникновение сомнений в законности производства следственных действий таким следователем. Каковы возможные последствия этого? Признание в соответствии с требованиями ст. 75 УПК недопустимыми всех собранных по делу следователем доказательств.

25. Именно поэтому мы обращаем внимание законодателя на то, что словосочетание "в полном объеме" в ч. 2 коммент. ст. излишне. Убрав его из текста названной части коммент. ст., мы не лишим руководителя следственного органа права производства предварительного следствия в полном объеме, но одновременно позволим ему произвести таковое не в полном объеме. Тем более что произвести в полном объеме предварительное следствие он сможет лишь в случае личного возбуждения уголовного дела и окончания расследования. Если же, к примеру, неотложные следственные действия по делу выполнил орган дознания (следователь), то принявший к производству уголовное дело руководитель следственного органа уже никак не сможет осуществить по делу предварительное расследование в полном объеме. Ведь часть предварительного расследования по такому делу уже осуществлена другим должностным лицом (органом).

26. Если рассуждать в том же русле, получается, ч. 2 коммент. ст. руководителю следственного органа предоставила одно, а не два права: первое - возбудить уголовное дело, второе - принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме. Он наделен единственным правом - возбудить уголовное дело, принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме. Иначе говоря, не возбудив самостоятельно уголовного дела, руководитель следственного органа не может произвести по делу предварительное следствие. Буквально получается, у него нет права принять к производству уголовное дело, которое ранее было принято к производству каким-либо иным органом предварительного расследования. Ведь принятие уголовного дела к своему производству органом предварительного расследования - это уже часть предварительного расследования. А если какая-то часть предварительного расследования уже имела место, то у руководителя следственного органа нет возможности осуществить по делу предварительное следствие "в полном объеме". Без этой части "объем" будет неполным. В таком "объеме" предварительного следствия будет не хватать действий, осуществленных в начале предварительного расследования.

27. Руководителю следственного органа и ранее принадлежало право принятия решения о соединении уголовных дел. Однако до недавнего времени ч. 3 ст. 153 УПК была слишком краткой. И ее формулировка могла привести к мысли, что названное должностное лицо принимает соответствующие решения и тогда, когда по соединяемым уголовным делам производится дознание. Такой подход к рассматриваемому правовому институту был, бесспорно, неоправдан. Законодатель в этой связи сформулировал действующую редакцию ч. 3 ст. 153 УПК. Руководителю следственного органа сейчас предоставлены права принимать решения о соединении уголовных дел лишь тогда, когда хотя бы одно из уголовных дел находится в его производстве либо производстве подчиненного ему следователя. Решение о соединении уголовных дел о преступлениях, подследственных в соответствии со ст. ст. 150 и 151 УПК разным органам предварительного следствия или органу предварительного следствия и органу дознания, принимает руководитель следственного органа на основании решения прокурора об определении подследственности.

28. Руководителю следственного органа предоставлено право вносить в организацию или соответствующему должностному лицу представление о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, или других нарушений закона (ч. 2 ст. 158 УПК).

29. Все учреждения, предприятия, организации, должностные лица и граждане обязаны исполнять требования, поручения и запросы руководителя следственного органа, предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК. Данное правовое положение прямо закреплено в ч. 4 ст. 21 УПК.

30. Десятилетия обвинительное заключение подписывал не только следователь, в производстве которого находится уголовное дело, но и его непосредственный начальник. В настоящее время это выработанное практикой правовое положение закреплено в УПК.

31. Действующий закон детально регламентировал также действия руководителя следственного органа, получившего от прокурора письменное требование об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия.

32. Не можем с уверенностью судить, почему законодатель посчитал необходимым именовать в ч. 4 коммент. ст. рассматриваемое полномочие прокурора иначе, чем оно же названо в п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК, которым настоящее требование в первую очередь и предусмотрено. Согласно п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК это "требование об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия". А в ч. 4 коммент. ст. законодатель его именует "требованием об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя и устранении иных нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия". Скорее всего, таким образом он подтвердил законность требования прокурора об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя как разновидности нарушения федерального законодательства. Правда, в этом случае последовательно было бы внести изменения и в п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК. Но законодатель этого не сделал.

33. Согласно ч. 4 коммент. ст. обращение прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия руководителем следственного органа, обязательно должно быть разрешено в течение пяти суток, а не тянуться неопределенный промежуток времени. Руководитель следственного органа обязан уведомить прокурора не только о несогласии, но и о согласии с требованием последнего. Если раньше на руководителя следственного органа возлагалась обязанность дать подчиненному ему следователю письменное указание об исполнении требования прокурора, то теперь законодатель пошел дальше и возлагает на руководителя следственного органа обязанность отменить незаконное или необоснованное постановление следователя и устранить допущенные им нарушения.

34. На практике постоянно вставал вопрос о возможности отвода руководителя следственного органа, в особенности когда последним уголовное дело принято к своему производству. В настоящее время институт отвода руководителя следственного органа прямо закреплен в законе. Разрешает такой отвод вышестоящий руководитель следственного органа. Законодатель предусмотрел возможность отвода руководителя следственного органа безотносительно к тому, какую функцию в уголовном процессе последний в данный конкретный момент реализует. Это обстоятельство указывает на то, что руководителю следственного органа отвод может быть заявлен и тогда, когда уголовное дело находится не в его производстве, а в производстве подчиненного ему следователя.

35. Законом предусмотрена также возможность обжалования в суд по месту производства предварительного расследования постановления руководителя следственного органа об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, а равно всех иных решений (действий, бездействия) руководителя следственного органа, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию.

36. См. также комментарий к ст. ст. 21, 38, 61 УПК.

Статья 40. Орган дознания

Комментарий к статье 40

1. Орган дознания - это учреждение либо должностное лицо, на которое законом возложена обязанность (предоставлено право) производить направленную на обеспечение расследования уголовно-процессуальную и иную деятельность в связи с наличием у него информации о возможном совершении преступления либо поручения другого органа предварительного расследования.

2. Комментируемая статья наделила полномочиями органа дознания в одном случае учреждение (органы внутренних дел, органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности, органы Федеральной службы судебных приставов, органы государственного пожарного надзора Федеральной противопожарной службы), а в другом случае руководителя учреждения - должностное лицо (командиров воинских частей, соединений, начальников военных учреждений или гарнизонов и др.).

3. Полный перечень органов дознания - учреждений следующий: органы внутренних дел, органы Федеральной службы безопасности, федеральные органы государственной охраны, таможенные органы Российской Федерации, органы Службы внешней разведки Российской Федерации, органы Министерства юстиции Российской Федерации, органы по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, органы внешней разведки Министерства обороны РФ, органы Федеральной службы судебных приставов, органы государственного пожарного надзора Федеральной противопожарной службы.

4. Кроме того, органами дознания признаны должностные лица (а не возглавляемые ими учреждения): командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов, капитаны морских судов, руководители геологоразведочных партий и зимовок и главы дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации.

5. Полномочия конкретного сотрудника, реализующего уголовно-процессуальные права и обязанности органа дознания, разнятся в зависимости от того, является ли он сотрудником учреждения, наделенного правами органа дознания, или всего-навсего подчинен по службе должностному лицу, которое является органом дознания.

6. Основная часть уголовно-процессуальной деятельности органов внутренних дел как органов дознания осуществляется сотрудниками милиции.

7. Милиция в РФ - это система государственных органов исполнительной власти, призванных защищать жизнь, здоровье, права и свободы граждан, собственность, интересы общества и государства от преступных и иных противоправных посягательств и наделенных правом применения мер принуждения в пределах, установленных законами. Милиция входит в систему Министерства внутренних дел РФ и подразделяется на криминальную милицию и милицию общественной безопасности (ст. ст. 1, 7 Закона РФ "О милиции").

8. В состав криминальной милиции входят оперативно-розыскные, научно-технические и иные подразделения, необходимые для решения стоящих перед ней задач и оказания помощи милиции общественной безопасности (структура криминальной милиции утверждена Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 2000 г. N 925 "О подразделениях криминальной милиции" <167>).

--------------------------------

<167> См.: Собр. законодательства РФ. 2000. N 50. Ст. 4904.

9. В состав милиции общественной безопасности входят дежурные части, подразделения патрульно-постовой службы, государственной инспекции безопасности дорожного движения, милиции вневедомственной охраны, участковые уполномоченные милиции, изоляторы временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел и иные подразделения, необходимые для решения стоящих перед ней задач (структура милиции общественной безопасности утверждена Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 2000 г. N 926 "О подразделениях милиции общественной безопасности" <168>).

--------------------------------

<168> См.: Собр. законодательства РФ. 2000. N 50. Ст. 4905.

10. К органам Федеральной службы безопасности относятся:

- федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности;

- управления (отделы) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности по отдельным регионам и субъектам Российской Федерации (территориальные органы безопасности);

- управления (отделы) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях, а также в их органах управления (органы безопасности в войсках);

- управления (отделы, отряды) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности по пограничной службе (пограничные органы);

- другие управления (отделы) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности, осуществляющие отдельные полномочия данного органа или обеспечивающие деятельность органов Федеральной службы безопасности (другие органы безопасности);

- авиационные подразделения, центры специальной подготовки, подразделения специального назначения, предприятия, образовательные учреждения, научно-исследовательские, экспертные, судебно-экспертные, военно-медицинские и военно-строительные подразделения и иные учреждения и подразделения, предназначенные для обеспечения деятельности Федеральной службы безопасности (ст. 2 Федерального закона "О Федеральной службе безопасности").

11. К органам по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ относятся:

- Федеральная служба по контролю за оборотом наркотиков;

- региональные управления ФСКН России;

- управления (отделы) ФСКН России по субъектам Российской Федерации.

12. Компетенция органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ ограничена происшествиями, содержащими признаки незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов; нарушения правил оборота наркотических средств или психотропных веществ; склонения к потреблению наркотических средств или психотропных веществ; незаконного культивирования запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества; организации либо содержания притонов для потребления наркотических средств или психотропных веществ; незаконных выдачи либо подделки рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ, а также незаконного оборота сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта.

13. Таможенными органами являются федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, и подчиненные ему таможенные органы Российской Федерации (п. 11 ч. 1 ст. 11 Таможенного кодекса РФ).

14. Органами Федеральной службы судебных приставов являются ФССП России и ее территориальные органы.

15. Согласно п. 1 Положения о Федеральной службе судебных приставов Федеральная служба судебных приставов - это федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по обеспечению установленного порядка деятельности судов, исполнению судебных актов, актов других органов и должностных лиц, а также правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности. Данное определение позволяет нам говорить о том, что сам центральный аппарат ФССП России в целом наделен статусом органа дознания.

16. Территориальных органов Федеральной службы судебных приставов восемьдесят три <169>. Это управление (отдел) Федеральной службы судебных приставов, действующий на территории субъекта Российской Федерации. Соответственно, в каждом субъекте Российской Федерации есть один орган Федеральной службы судебных приставов. Хотя некоторые из них размещены на территории обслуживания другого органа. Так, к примеру, в Москве находится три таких органа. Там помимо Управления Федеральной службы судебных приставов по Москве территориально расположено Управление Федеральной службы судебных приставов по Московской области и центральный аппарат ФССП России.

--------------------------------

<169> См.: Приказ Министерства юстиции РФ от 9 апреля 2007 г. N 69 "Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной службы судебных приставов" (ред. от 30 декабря 2008 г.).

17. В системе Федеральной службы судебных приставов имеются также районные, межрайонные и специализированные отделы. Между тем в Положении о территориальном органе Федеральной службы судебных приставов они именуются не органами Федеральной службы судебных приставов, а структурными подразделениями территориального органа ФССП России. Поэтому районные, межрайонные и специализированные отделы территориальных органов Федеральной службы судебных приставов самостоятельными органами дознания не являются.

18. Начальники органов дознания системы Федеральной службы судебных приставов сейчас - это директор Федеральной службы судебных приставов и главные судебные приставы субъектов Российской Федерации. Дознавателями, наделенными полной совокупностью прав и обязанностей, составляющих уголовно-процессуальный статус дознавателя (ст. 41 УПК) в уголовном процессе (органа дознания), являются, прежде всего, работники отделов организации дознания и административной практики территориальных органов Федеральной службы судебных приставов <170>. Руководители таких отделов в уголовном процессе обладают правовым положением начальника подразделения дознания (ст. 40.1 УПК).

--------------------------------

<170> Приказ ФССП России от 16 февраля 2005 г. N 20 "Об утверждении Типового положения об отделе организации дознания и административной практики территориального органа Федеральной службы судебных приставов".

19. Всем остальным должностным лицам, подчиненным по должности названным сотрудникам Федеральной службы судебных приставов, отдельные уголовно-процессуальные полномочия органа дознания могут лишь делегироваться. Однако их подпись на основных процессуальных документах и после этого не приобретет юридического значения. Начальником органа дознания (дознавателем, начальником подразделения дознания) остается тот человек, кто таковым является по закону, а не тот, кому он свои полномочия делегировал.

20. Именно поэтому в настоящее время уголовно-процессуальный статус прежде всего старших судебных приставов, а также старших судебных приставов Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ небезупречен. Его наличие вполне может быть оспорено, а составленные и подписанные ими документы - признаны не имеющими юридической силы. Этот момент организационно-правовой составляющей статуса должностных лиц органов дознания системы Федеральной службы судебных приставов должен учитываться правоприменителями.

21. Уголовно-процессуальной деятельностью занимаются также сотрудники (обычно начальники и оперуполномоченные) исправительных учреждений и следственных изоляторов.

22. Органы государственного пожарного надзора Федеральной противопожарной службы - это соответствующие подразделения Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий (п. 1 Указа Президента РФ "О совершенствовании государственного управления в области пожарной безопасности" <171>).

--------------------------------

<171> См.: Собр. законодательства РФ. 2001. N 46. Ст. 4348.

23. К органам государственного пожарного надзора относятся:

1) структурное подразделение центрального аппарата Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, в сферу ведения которого входят вопросы организации и осуществления государственного пожарного надзора;

2) структурные подразделения территориальных органов Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий - региональных центров по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, в сферу ведения которых входят вопросы организации и осуществления государственного пожарного надзора;

3) структурные подразделения территориальных органов Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий - органов, специально уполномоченных решать задачи гражданской обороны и задачи по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций по субъектам Российской Федерации, в сферу ведения которых входят вопросы организации и осуществления государственного пожарного надзора, и их территориальные отделы (отделения, инспекции);

4) отделы (отделения, инспекции, группы) государственного пожарного надзора подразделений Федеральной противопожарной службы, созданных в целях организации профилактики и тушения пожаров в закрытых административно-территориальных образованиях (п. 3 Положения о государственном пожарном надзоре <172>).

--------------------------------

<172> См.: Постановление Правительства РФ от 21 декабря 2004 г. N 820 "О государственном пожарном надзоре" // Собр. законодательства РФ. 2004. N 52 (Ч. 2). Ст. 5491.

24. См. также комментарий к ст. ст. 5, 41, 151, 157 УПК.

Статья 40.1. Начальник подразделения дознания

Комментарий к статье 40.1

1. Самостоятельным субъектом уголовного процесса является руководитель подразделения дознания, являющегося учреждением органа дознания. Его законодатель именует начальником подразделения дознания. Согласно п. 17.1 ст. 5 УПК начальник подразделения дознания - это должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель. Иначе говоря, процессуальным статусом начальника подразделения дознания наделен руководитель управления, отдела, отделения дознания, группы дознавателей органа внутренних дел, таможенного органа, органа по контролю за оборотом наркотиков и т.п., а равно каждый из имеющихся у него заместителей, действующие в пределах своей компетенции.

2. Под группой в нашем определении понимается имеющаяся, к примеру, в РОВД по штатному расписанию группа дознавателей, руководителем которой считается старший дознаватель. Каждый из группы дознавателей по находящимся у него материалам и уголовным делам является самостоятельным субъектом уголовного процесса - дознавателем. Старший дознаватель - руководитель такой группы - помимо статуса дознавателя наделен также правовым положением начальника подразделения дознания.

3. Полномочиями начальника подразделения дознания не обладает выезжающий на место происшествия дознаватель - руководитель следственно-оперативной группы, в которой следователь отсутствует. Заменивший следователя в такой группе дознаватель согласно закону не обладает полномочиями начальника подразделения дознания, несмотря на то что и он в определенной степени занимается контролем над деятельностью входящих в рассматриваемое организационное образование сотрудников. В такой ситуации дознаватель (старший дознаватель) по должности обладает лишь правами, обязанностями и ответственностью дознавателя как субъекта уголовного процесса.

4. В коммент. ст. приведен неполный перечень полномочий начальника подразделения дознания. Последний также вправе возобновлять приостановленное дознание (ч. 3.1 ст. 223 УПК).

5. Процессуальный статус настоящей процессуальной фигуры должен служить дополнительной гарантией соблюдения законности при производстве уголовно-процессуальной деятельности дознавателями.

6. См. также комментарий к ст. ст. 39, 40 УПК.

Статья 41. Дознаватель

Комментарий к статье 41

1. Применительно к органам дознания системы МВД России, Федеральной службы безопасности (ФСБ), Федеральной службы судебных приставов, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, органов государственного пожарного надзора Федеральной противопожарной службы, таможенных органов (ТО) и воинских частей (соединений и учреждений) иных ведомств дознаватель - это аттестованный сотрудник государственного учреждения, уполномоченный на осуществление уголовно-процессуальной деятельности после констатации в материале проверки (заявлении, сообщении о преступлении) достаточных данных, указывающих на наличие в деянии признаков объективной стороны состава какого-либо преступления.

2. Полномочия конкретного дознавателя разнятся в зависимости от того, является ли он сотрудником учреждения, наделенного правами органа дознания, или всего-навсего подчинен по службе должностному лицу, которое является органом дознания.

3. По общему правилу под понятиями "орган внутренних дел", "орган Федеральной службы безопасности", "орган по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ" и т.д. как орган дознания (см. об этом также комментарий к ст. 40 УПК) законодатель понимает сотрудников этого учреждения. Деятельность "служащего - частица деятельности органа, так как любой орган управления представляет собой коллектив (группу) лиц, объединенных задачами и организационной структурой данного органа. Компетенция служащего - частица компетенции органа, в котором он занимает должность" <173>. Однако не у всех из них равные права и не все они могут в одинаковой мере осуществлять возложенные на орган дознания функции.

--------------------------------

<173> Алексеев С.С. Государственное управление и административное право. М., 1978. С. 120.

4. Работники, наделенные правами учреждения (сотрудники милиции, органа по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, ФСБ и т.п.), уже по должности в связи с исполнением своих служебных обязанностей в зависимости от вида уголовно-процессуальной деятельности обладают процессуальными правами дознавателя. По ряду учреждений, наделенных процессуальным статусом органа дознания, это положение прямо закреплено в законе.

5. Вот как выглядит данное положение применительно к статусу сотрудника органа внутренних дел. Сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации являются граждане Российской Федерации, состоящие в должностях рядового и начальствующего составов органов внутренних дел или в кадрах Министерства внутренних дел РФ, которым в установленном Положением о службе в органах внутренних дел Российской Федерации порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего составов органов внутренних дел (ч. 1 ст. 1 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации <174>).

--------------------------------

<174> См.: Постановление Верховного Совета РФ от 23 декабря 1992 г. N 4202-1 "Об утверждении Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации и текста присяги сотрудника органов внутренних дел Российской Федерации".

6. Сотрудником органа внутренних дел является любой и каждый сотрудник милиции. Согласно ч. 1 ст. 18 Закона РФ "О милиции" сотрудник милиции выполняет обязанности и пользуется правами милиции, предусмотренными Законом РФ "О милиции", в пределах своей компетенции в соответствии с занимаемой должностью. А п. 5 ст. 10 того же Закона возлагает на милицию обязанность возбуждать уголовные дела, производить дознание и осуществлять неотложные следственные действия. Таким образом, законодатель не противопоставляет понятия "орган дознания" и "дознаватель". Дознаватель по должности не только вправе, но и согласно п. 5 ст. 10 и ст. 18 Закона РФ "О милиции" обязан выполнять уголовно-процессуальные обязанности органа дознания. Он обладает полным комплексом прав органа дознания.

7. Начальник органа дознания или его заместитель возложил на него уголовно-процессуальные полномочия одновременно с назначением на должность (определением круга его должностных прав и обязанностей).

8. В отличие от дознавателя некоторым работникам других служб учреждений, наделенных правами органа дознания, такие полномочия могут лишь делегироваться начальником органа дознания, его заместителем или должностным лицом, являющимся согласно п. п. 2, 3 ч. 1 и ч. 3 ст. 40 УПК органом дознания. Институт делегирования начальником (его заместителем) учреждения своим подчиненным процессуальных полномочий имеет большую историю и развит в военных частях (соединениях, военных учреждениях) <175>.

--------------------------------

<175> См.: Уголовно-процессуальные основы деятельности органов внутренних дел / Под ред. Б.Т. Безлепкина. М.: Академия МВД СССР, 1988. С. 43; и др.

9. Названный правовой институт может быть распространен не только на все коллективы, где органом дознания признан соответствующий руководитель (капитан морского судна, руководитель зимовки), но и на учреждения, перечисленные в ст. 40 УПК. Здесь могут иметь место подобного рода отношения между начальником (его заместителем) и подчиненными ему сотрудниками, в обязанности которых обычно не входит осуществление уголовно-процессуальной деятельности.

10. В должностных обязанностях указанной категории сотрудников и в ведомственных нормативных актах, регулирующих их деятельность, о дознании нет даже упоминания. Вполне резонно утверждение, что делегирование им уголовно-процессуальных полномочий противоречит положениям, закрепленным названными документами. Однако практика возложения на них процессуальных функций имеет место. Поэтому необходимо рассмотреть особенности их процессуального положения.

11. Налицо два вида отношений:

1) между руководителем учреждения, наделенного статусом органа дознания, и сотрудником, в чьи должностные обязанности входит осуществление функций этого учреждения <176>;

--------------------------------

<176> В дальнейшем такой работник именуется сотрудником, обязанным осуществлять функцию органа дознания.

2) между руководителем учреждения, наделенного статусом органа дознания, и другим, ему подчиненным, сотрудником органа государственной власти (в должностные обязанности которого не включено осуществление функций учреждения <177>, перечисленного в ст. 40 УПК).

--------------------------------

<177> В дальнейшем такой работник именуется сотрудником, которому права органа дознания делегированы.

12. Таким образом, существует два вида дознавателей. Они в органах дознания могут обладать неодинаковым правовым статусом. Различия таких одноименных субъектов уголовного процесса заключаются в следующем.

13. Дознаватель - сотрудник, обязанный осуществлять функцию органа дознания, вправе без каких-либо ограничений выполнять все действия, возложенные законом на дознавателя, а также часть действий органа дознания самостоятельно, руководствуясь лишь своим внутренним убеждением. И только при наличии ведомственного положения о необходимости утверждения того или иного постановления у начальника органа дознания выполняет это требование. Тем не менее отсутствие на вынесенном им постановлении не предусмотренной УПК визы начальника органа дознания (его заместителя) не может рассматриваться прокурором как нарушение законности, а тем более судом как основание признания полученных впоследствии доказательств недопустимыми.

14. Сотрудник, которому права органа дознания делегированы, не обладает таким широким объемом полномочий. Он вправе производить лишь строго определенный субъектом, наделившим его частью своих процессуальных прав (обычно - должностным лицом, которое согласно ст. 40 УПК является органом дознания), круг следственных и иных действий.

15. То обстоятельство, что руководитель учреждения делегирует свои уголовно-процессуальные полномочия лицу, дает ему основания требовать от этого лица представления для утверждения всех или некоторых процессуальных постановлений <178>. В приведенной ситуации вынесение решения, право принятия которого предоставлено органу дознания, самостоятельно, без утверждения его начальником, должно быть признано нарушением уголовно-процессуального закона, которое затем может иметь следствием признание полученных впоследствии доказательств недопустимыми.

--------------------------------

<178> Гуткин И.М. Вопросы совершенствования процессуального и организационного руководства в сфере дознания // Совершенствование уголовно-процессуальной деятельности органов внутренних дел: Труды Академии МВД СССР. М., 1984. С. 12.

16. На органы дознания не распространяются правила процессуальной самостоятельности следователя (см. комментарий к ст. 38 УПК). При несогласии с письменными указаниями прокурора дознаватель вправе обжаловать их вышестоящему прокурору. Тем не менее сам факт такого обжалования не приостанавливает выполнение указаний прокурора.

17. В ч. 2 коммент. ст. упомянуто такое понятие, как оперативно-розыскные мероприятия. Перечень оперативно-розыскных мер дан в ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности". К таковым отнесены:

- опрос;

- наведение справок;

- сбор образцов для сравнительного исследования;

- проверочная закупка;

- исследование предметов и документов;

- наблюдение;

- отождествление личности;

- обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

- контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

- прослушивание телефонных переговоров;

- снятие информации с технических каналов связи;

- оперативное внедрение;

- контролируемая поставка;

- оперативный эксперимент.

18. Оперативно-розыскные меры применять уполномочены не все органы дознания. Этого права нет у органов Федеральной службы судебных приставов, органов государственного пожарного надзора Федеральной противопожарной службы, командиров воинских частей, соединений и начальников военных учреждений или гарнизонов, капитанов морских и речных судов, руководителей геологоразведочных партий и зимовок, глав дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации.

19. О понятии "дознаватель" см. также комментарий к ст. 5 УПК.

20. См. также комментарий к ст. ст. 21, 40, 157, 223 УПК.

Статья 42. Потерпевший

Комментарий к статье 42

1. Настоящая статья начинается со слова "потерпевшим". Термин "потерпевший" в общей сложности пятнадцать раз употреблен законодателем в коммент. ст. (по два раза в ч. ч. 1 и 7, четыре раза в ч. 2 и по одному разу во всех других частях указанной статьи). Во всех, кроме первого, случаях под термином "потерпевший" понимается лицо, в отношении которого следователь (дознаватель и др.), судья оформили и подписали соответствующее постановление или же суд вынес определение о признании его потерпевшим.

2. Решение о признании потерпевшим в отношении каждого лица должно быть оформлено отдельным процессуальным документом.

3. Все права потерпевшего можно подразделить на пять групп:

I) права потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;

II) права потерпевшего как участника следственного действия, куда входят и права допрашиваемого;

III) права потерпевшего как одной из сторон;

IV) права потерпевшего, одинаковые с правами обвиняемого;

V) специфические права потерпевшего.

4. Соответственно, более полный, чем закреплен в коммент. ст., перечень прав потерпевшего выглядит следующим образом.

I. Права потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц:

1) знать свои права, обязанности и ответственность (ч. 1 ст. 11 УПК);

2) давать показания (объяснения), делать заявления, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или языке, которым он владеет (ч. 2 ст. 18, п. 6 ч. 2 ст. 42 УПК);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (п. 7 ч. 2 ст. 42 УПК);

4) представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (п. 4 ч. 2 ст. 42, ч. 2 ст. 86 УПК);

5) заявлять ходатайства (п. 5 ч. 2 ст. 42 УПК);

6) заявлять отводы (п. 5 ч. 2 ст. 42 УПК);

7) не подвергаться унижению его чести, человеческого достоинства и (или) опасности для его жизни, а также здоровья (ч. 1 ст. 9 УПК);

8) не подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению (ч. 2 ст. 9 УПК);

9) приносить жалобы на действия (бездействие, решения) следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) (п. 18 ч. 2 ст. 42 УПК).

II. Права потерпевшего как участника следственного действия:

- общие права участника следственного действия:

10) знать цель и порядок производства следственного действия, в котором он участвует;

11) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК);

12) с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать вопросы участнику следственного действия, в котором он принимает участие;

13) знакомиться с протоколом следственного действия, произведенного с его участием (п. 10 ч. 2 ст. 42 УПК);

14) подавать замечания на протокол произведенного с его участием следственного действия (п. 10 ч. 2 ст. 42 УПК);

15) требовать дополнения протокола следственного действия, произведенного с его участием (ст. 166 УПК);

16) требовать внесения уточнений в протокол произведенного с его участием следственного действия (ст. 166 УПК);

17) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие;

18) отказаться подписать протокол следственного действия (ч. 1 ст. 167 УПК);

19) дать объяснение причин отказа подписать протокол следственного действия, которое заносится в данный протокол (ч. 2 ст. 167 УПК);

- дополнительные права допрашиваемого потерпевшего:

20) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК (ч. 1 ст. 78 УПК);

21) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств в уголовном процессе, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

22) пользоваться письменными заметками (документами, записями), которые имеются у него и (или) его представителей (законных представителей) (ч. 1 ст. 279 УПК);

23) читать документы, относящиеся к его показаниям (ч. 2 ст. 279 УПК);

24) изготовлять в ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу (ч. 5 ст. 190 УПК);

25) отдыхать один час после допроса продолжительностью четыре часа (ч. 2 ст. 187 УПК);

26) не подвергаться допросу в течение дня общей продолжительностью более 8 часов (ч. 3 ст. 187 УПК);

27) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки).

III. Права потерпевшего как одной из сторон:

28) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК);

29) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству его представителя (законного представителя) (п. 9 ч. 2 ст. 42 УПК);

30) участвовать в предварительном слушании (ст. 234 УПК);

31) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за 5 суток до его начала (ч. 4 ст. 231 УПК);

32) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК);

33) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

34) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК (ч. 7 ст. 292 УПК);

35) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п. 17 ч. 2 ст. 42 УПК);

36) обжаловать приговор, определение, постановление суда (п. 19 ч. 2 ст. 42 УПК);

37) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п. 20 ч. 2 ст. 42 УПК);

38) получать копии принесенных по делу апелляционных и (или) кассационных жалоб (представлений) (ч. 1 ст. 358 УПК);

39) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его интересы жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125 УПК);

40) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и (или) надзорной инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК);

41) представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377 УПК);

42) при рассмотрении дела в кассационном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, а также его кассационной жалобы выступить в обоснование своих доводов (ч. 3 ст. 377 УПК);

43) участвовать в рассмотрении заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, если при этом непосредственно затрагиваются его интересы (ст. ст. 407, 417 УПК);

44) при рассмотрении дела в надзорном порядке и ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств после доклада прокурора дать свои устные объяснения (ст. ст. 407, 417 УПК).

IV. Права потерпевшего, одинаковые с правами обвиняемого:

45) знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п. 1 ч. 2 ст. 42 УПК);

46) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В случае если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются совершенного в отношении его преступления (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК);

47) при ознакомлении с материалами дела снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК).

V. Специфические права потерпевшего:

48) давать показания (п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК);

49) иметь представителя, а в ряде случаев и законного представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК);

50) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении (ст. 198 УПК);

51) знакомиться с заключением эксперта, когда в отношении его производилась судебная экспертиза или же судебная экспертиза произведена по его ходатайству (ч. 2 ст. 198, ч. 2 ст. 206 УПК);

52) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК (п. 21 ч. 2 ст. 42 УПК);

53) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии решений судов первой, апелляционной, кассационной, а также надзорной инстанций (п. 13 ч. 2 ст. 42 УПК);

54) выступать в судебных прениях сторон (п. 15 ч. 2 ст. 42 УПК);

55) поддерживать обвинение (п. 16 ч. 2 ст. 42 УПК);

56) право на возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя (ч. 3 ст. 42 УПК);

57) для поддержания своих имущественных требований заявить по делу гражданский иск и пользоваться правами гражданского истца, в том числе выступая в качестве такового в судебных прениях сторон <179>;

--------------------------------

<179> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 15 января 1999 г. N 1-П "По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 295 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.А. Клюева" // Рос. газета. 1999. 28 января.

58) примириться с подозреваемым (обвиняемым) в порядке и при соблюдении условий, которые предусмотрены ст. 25 УПК;

59) реализовывать иные предоставленные законодательством потерпевшему возможности.

5. Да, действительно, исчерпывающий перечень прав потерпевшего сформулировать трудно. Однако мы не можем согласиться с утверждением А.В. Гриненко, который считает, что "закон не содержит исчерпывающего перечня прав потерпевшего. Поэтому он полностью свободен в выборе поведения при производстве по уголовному делу" <180>.

--------------------------------

<180> См.: Гриненко А.В. § 3. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения // Уголовный процесс: Учебник для вузов / Отв. ред. А.В. Гриненко. М.: Норма, 2004. С. 73.

6. В ч. 5 коммент. ст. закреплено четыре обязанности потерпевшего. Однако не только в коммент. ст. содержатся обязанности данного участника уголовного процесса. Они указаны также в ст. 112, ч. 2 ст. 179, ч. 4 ст. 195, ч. 3 ст. 202, ч. 3 ст. 246, ст. ст. 258, 279 и некоторых других статьях УПК.

7. Анализ положений, касающихся правового статуса потерпевшего, позволяет сформулировать более полный перечень обязанностей названного субъекта уголовного процесса. По нашему мнению, на потерпевшего возложены следующие обязанности:

1) явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится возбужденное уголовное дело или же которому поручено проведение процессуального действия с участием потерпевшего;

2) заранее уведомить следователя (дознавателя и др.), суд (судью) о причинах неявки;

3) не давать заведомо ложных показаний;

4) не отказываться от дачи показаний;

5) если ему уже исполнилось шестнадцать лет, нести ответственность за отказ от дачи показаний, когда показания не касаются его самого или его близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний;

6) не разглашать данных предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК;

7) предъявлять по требованию суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и (или) документы (ст. 279 УПК);

8) подчиниться постановлению об:

- освидетельствовании (ч. 2 ст. 179 УПК);

- назначении в отношении его судебной экспертизы, если необходимо установить: характер и степень вреда, причиненного здоровью; психическое и (или) физическое состояние потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания; возраст потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомнение (ч. 4 ст. 195 УПК);

- получении образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК);

9) дать обязательство о явке и соблюдать обусловленные таковым требования (ст. 112 УПК);

10) соблюдать порядок в судебном заседании;

11) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК);

12) поддерживать обвинение по делам частного обвинения (ч. 3 ст. 246 УПК);

11) соблюдать все иные требования уголовно-процессуального закона, касающиеся правового положения потерпевшего.

8. Уголовно-процессуальное законодательство к числу близких родственников погибшего в результате преступления относит супруга, супругу, родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и родных сестер, дедушку, бабушку и внуков (п. 4 ст. 5 УПК). По смыслу закона, каждое из перечисленных лиц в случае причинения ему вреда наступившей в результате преступления смертью близкого родственника имеет право на защиту своих прав и законных интересов в ходе уголовного судопроизводства. Переход прав потерпевшего лишь к одному из его близких родственников сам по себе не может рассматриваться как основание для лишения прав всех иных близких родственников <181>.

--------------------------------

<181> См.: Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за IV квартал 2008 года: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 4 марта 2009 г., 25 марта 2009 г.

9. Конституционный Суд РФ также полагает, что положение ч. 8 коммент. ст. не может рассматриваться как исключающее возможность наделения процессуальными правами потерпевшего более одного близкого родственника лица, чья смерть наступила в результате преступления <182>.

--------------------------------

<182> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 18 января 2005 г. N 131-О "По запросу Волгоградского гарнизонного военного суда о проверке конституционности части восьмой статьи 42 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // Собр. законодательства РФ. 2005. N 24. Ст. 2424.

10. См. также комментарий к ст. ст. 44, 45, 54, 136 и ко всем иным упомянутым в комментарии статьям УПК <183>.

--------------------------------

<183> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Понятие, права, обязанности и ответственность потерпевшего в российском уголовном процессе. Комментарий к статье 42 УПК // СПС "КонсультантПлюс"; Рыжаков А.П. Потерпевший: понятие, права и обязанности: Научно-практическое руководство. Ростов-на-Дону: Феникс, 2006. 288 с.

Статья 43. Частный обвинитель

Комментарий к статье 43

1. Анализ содержания ч. ч. 4 - 6 ст. 246 УПК применительно к правовому назначению частного обвинителя позволяет сформулировать его полномочия, о которых пишет законодатель в коммент. ст. Это права:

1) поддерживать обвинение одновременно и вместе с другим частным обвинителем (ч. 2 коммент. ст., ч. 4 ст. 246 УПК);

2) быть замененным другим лицом, которое может выступать в качестве частного обвинителя, если в ходе судебного разбирательства обнаружится невозможность его дальнейшего участия (ч. 2 коммент. ст., ч. 4 ст. 246 УПК);

3) знакомиться с материалами уголовного дела, иметь время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве (ч. 2 коммент. ст., ч. 4 ст. 246 УПК);

4) представлять предметы (документы) для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 коммент. ст., ч. 5 ст. 246 УПК);

5) участвовать в исследовании доказательств (ч. 2 коммент. ст., ч. 5 ст. 246 УПК);

6) излагать суду свое мнение по существу обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства (ч. 2 коммент. ст., ч. 5 ст. 246 УПК);

7) высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания (ч. 2 коммент. ст., ч. 5 ст. 246 УПК);

8) предъявлять или поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск (ч. 2 коммент. ст., ч. 6 ст. 246 УПК).

2. В большинстве работ авторы ограничиваются упоминанием некоторых из перечисленных прав частного обвинителя <184>. Между тем, несмотря на содержание ч. 2 коммент. ст., следует отметить, что частного обвинителя УПК наделяет не только правами, закрепленными в ч. ч. 4 - 6 ст. 246 УПК. Помимо перечисленных, у частного обвинителя как минимум имеются еще и иные права:

--------------------------------

<184> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 98; и др.

1) заявлять ходатайства (ст. 119 УПК);

2) высказываться на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (ст. 18 УПК);

4) иметь представителя (ст. 45 УПК);

5) поддерживать обвинение по уголовным делам частного обвинения (п. 2 ч. 4 ст. 321 УПК);

6) отказаться от обвинения;

7) изложить свое заявление в начале судебного следствия по делу;

8) участвовать в судебном заседании суда апелляционной инстанции.

3. Приведенный перечень прав нельзя признать исчерпывающим.

4. Исходя из требований ч. 1 ст. 11 УПК, все права частного обвинителя, а в соответствии с ч. 7 ст. 318 УПК также все права потерпевшего (которые могут быть реализованы частным обвинителем и, соответственно, у него имеются) должны быть разъяснены частному обвинителю сразу же после принятия мировым судьей его заявления к своему производству, а в случае его вступления в уголовный процесс на более позднем этапе - в момент такового (в момент начала поддержания им обвинения).

5. См. комментарий к ст. 5, а также ко всем упомянутым здесь статьям УПК <185>.

--------------------------------

<185> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Частный обвинитель в уголовном процессе России. Комментарий к ст. 43 УПК // СПС "КонсультантПлюс".

Статья 44. Гражданский истец

Комментарий к статье 44

1. Гражданский истец в уголовном процессе появляется следующим образом:

- сначала вне уголовного процесса появляется пострадавший - физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный и (или) моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и (или) деловой репутации. Одной из разновидностей пострадавших являются лица, которым непосредственно преступлением причинен имущественный вред;

- затем такая разновидность указанных пострадавших (пострадавших, которым непосредственно преступлением причинен имущественный вред), как несовершеннолетние, лица, признанные недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лица, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и (или) законные интересы, наделяется уголовно-процессуальным, предусмотренным ч. 3 коммент. ст. правом иметь законного представителя. Последний с момента возбуждения уголовного дела будет обладать правом предъявить гражданский иск в защиту законных интересов представляемого им лица;

- после того как гражданский иск будет заявлен, лицо, в защиту которого он предъявлен, становится истцом. Иначе говоря, истцом предлагается именовать тех пострадавших, которые предъявляют (предъявили) компетентному органу (должностному лицу) требование о возмещении причиненного им непосредственно преступлением имущественного вреда, а равно пострадавших, являющихся несовершеннолетними, лицами, признанными недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лицами, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права, также законные интересы, когда гражданский иск в защиту их законных интересов предъявлен прокурором и (или) их законным представителем <186>;

--------------------------------

<186> В дальнейшем для краткости истцом будем именовать лишь тех пострадавших, которые предъявили требование о возмещении причиненного им непосредственно преступлением имущественного вреда, умалчивая о пострадавших, являющихся несовершеннолетними, лицами, признанными недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лицами, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, когда гражданский иск в защиту их интересов предъявлен прокурором и (или) их законным представителем. Тем не менее наличие таковых, если иное специально не оговорено, и в этом случае будет подразумеваться.

- гражданский же истец в уголовном процессе может появиться только в связи с вынесением постановления (определения) о признании истца гражданским истцом. Именно о таком процессуальном документе упоминает законодатель во втором предложении ч. 1 коммент. ст. (постановление о признании гражданским истцом).

2. Словосочетание "гражданский истец" девять раз употреблено законодателем в тексте коммент. ст., и не всегда под ним понимается одно и то же правовое явление. Исходя из заложенной законодателем в коммент. ст. основной идеи, а также руководствуясь общим подходом к моменту появления в уголовном процессе тех или иных субъектов, позволим себе утверждать, что гражданским истцом физическое, а равно юридическое лицо становится после того, как следователь (дознаватель и др.), судья оформили и подписали соответствующее постановление, а суд - определение (постановление) о признании его гражданским истцом.

3. Названное толкование понятия "гражданский истец" позволяет говорить о том, что все права, закрепленные в ч. 4 коммент. ст., касаются лишь указанного участника уголовного судопроизводства. Только такой субъект уголовного процесса (а в случае, предусмотренном ч. 3 коммент. ст., - предъявивший гражданский иск его законный представитель, а равно и прокурор) вправе отказаться от гражданского иска.

4. В ч. 1 коммент. ст. записано, что гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда. Между тем таковым может быть признано и лицо, самостоятельно не заявлявшее соответствующего требования. Законодатель посчитал возможным разрешить предъявление гражданского иска в защиту законных интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и (или) законные интересы, их законным представителям, а также прокурору (ч. 3 коммент. ст.). Соответственно, гражданским истцом именовать только тех, кто предъявил гражданский иск, можно лишь с определенной долей условности.

5. Гражданским истцом не могут быть признаны:

- лица, понесшие расходы на погребение потерпевшего <187>;

--------------------------------

<187> Ранее таковые признавались гражданскими истцами. См.: Бюллетень Верховного Суда СССР. 1979. N 3. С. 11.

- финансовые подразделения исполнительных органов государственной власти в связи с необходимостью взыскания сумм, затраченных на стационарное лечение пострадавшего <188>;

--------------------------------

<188> Ранее таковые признавались гражданскими истцами. См.: Уголовно-процессуальные основы деятельности органов внутренних дел / Под ред. Б.Т. Безлепкина. М.: Академия МВД СССР, 1988. С. 72.

- лица, заявившие требование о лишении обвиняемого родительских прав <189>.

--------------------------------

<189> См.: Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1965. N 4. С. 10.

6. Все права гражданского истца можно подразделить на четыре группы:

1) права гражданского истца, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;

2) права гражданского истца как участника следственного действия, куда входят и права допрашиваемого;

3) права гражданского истца как одной из сторон;

4) специфические права гражданского истца.

7. Соответственно, перечень прав гражданского истца выглядит следующим образом.

А. Права гражданского истца, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц:

1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК);

2) делать заявления, давать показания (объяснения), заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или языке, которым он владеет (ч. 2 ст. 18, п. 5 ч. 4 ст. 44 УПК);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (ч. 2 ст. 18, п. 6 ч. 4 ст. 44 УПК);

4) представлять предметы (документы) для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (п. 2 ч. 4 ст. 44 УПК);

5) заявлять ходатайства (п. 4 ч. 4 ст. 44 УПК);

6) заявлять отводы (п. 4 ч. 4 ст. 44 УПК);

7) приносить жалобы на действия (бездействие, решения) следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) (п. 17 ч. 4 ст. 44 УПК).

Б. Права гражданского истца как участника следственного действия:

8) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК);

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием (п. 9 ч. 4 ст. 44 УПК);

10) требовать дополнения протоколов следственных действий, произведенных с его участием (ст. 166 УПК);

11) требовать внесения в протокол такого следственного действия уточнений (ст. 166 УПК);

12) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие.

Дополнительные права допрашиваемого гражданского истца:

13) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК;

14) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и кого-либо из других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний (п. 7 ч. 4 ст. 44 УПК);

15) пользоваться письменными заметками (ч. 1 ст. 279 УПК);

16) читать документы, относящиеся к его показаниям (ч. 2 ст. 279 УПК);

17) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки).

В. Права гражданского истца как одной из сторон:

18) осуществлять уголовное преследование (п. п. 47 и 55 ст. 5 УПК);

19) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК);

20) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству его представителя (законного представителя) (п. 10 ч. 4 ст. 44 УПК);

21) участвовать в предварительном слушании (ст. 234 УПК);

22) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала (ч. 4 ст. 231 УПК);

23) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции (п. 14 ч. 4 ст. 44 УПК);

24) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

25) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК (ч. 7 ст. 292 УПК);

26) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п. 16 ч. 4 ст. 44 УПК);

27) обжаловать приговор, определение, постановление суда в части, касающейся гражданского иска (п. 18 ч. 4 ст. 44 УПК);

28) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п. 19 ч. 4 ст. 44 УПК);

29) требовать получения и получать копии принесенных по делу апелляционных и (или) кассационных жалоб (представлений), когда таковые затрагивают его законные интересы (ч. 1 ст. 358 УПК);

30) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его законные интересы жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125 УПК);

31) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной и (или) кассационной инстанций (п. 14 ч. 4 ст. 44, ст. 377 УПК);

32) представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377 УПК);

33) при рассмотрении дела в кассационном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, а также его кассационной жалобы выступить в обоснование своих доводов (ч. 3 ст. 377 УПК).

Г. Специфические права гражданского истца:

34) иметь представителя, а также законного представителя (п. 8 ч. 4 ст. 44 УПК);

35) ходатайствовать о допуске к участию в уголовном деле конкретного лица в качестве его представителя, а равно законного представителя (ч. 1 ст. 45 УПК);

36) просить судью о принятии мер обеспечения заявленного им иска (ст. 230 УПК);

37) знать о принятых решениях, затрагивающих его законные интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному в его законных интересах гражданскому иску (п. 13 ч. 4 ст. 44 УПК);

38) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному в его законных интересах гражданскому иску (п. 12 ч. 4 ст. 44 УПК);

39) во время ознакомления с представленными ему материалами уголовного дела выписывать из него любые сведения и в любом объеме, повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 4 ст. 44, ч. 2 ст. 216 и ч. 2 ст. 217 УПК);

40) право на возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением (ч. 1 ст. 44, п. 10 ч. 1 ст. 299 УПК);

41) предъявлять иск в порядке гражданского судопроизводства;

42) отказаться от предъявленного им гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44 УПК);

43) до принятия отказа от гражданского иска услышать от следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) разъяснения предусмотренных ч. 5 ст. 44 УПК последствий его отказа от гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44 УПК);

44) участвовать в судебном разбирательстве в суде надзорной инстанции жалоб (представлений), затрагивающих его законные интересы (п. 20 ч. 4 ст. 44 УПК);

45) участвовать в рассмотрении заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, если при этом непосредственно затрагиваются его законные интересы (ст. ст. 407, 417 УПК);

46) поддерживать гражданский иск (п. 1 ч. 4 ст. 44 УПК);

47) давать объяснения по предъявленному иску (п. 3 ч. 4 ст. 44 УПК);

48) выступать в прениях сторон для обоснования гражданского иска (п. 15 ч. 4 ст. 44 УПК);

49) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

8. В соответствии с ч. 1 ст. 381 УПК основаниями отмены приговора, думается, могут быть невынесение судом определения о признании лица гражданским истцом и неразъяснение его прав, а также лишение гражданского истца возможности участвовать в судебном заседании <190>.

--------------------------------

<190> См.: Постановление Президиума Владимирского областного суда от 13 июня 1997 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 11.

9. На гражданского истца уголовно-процессуальное законодательство возложило следующие обязанности:

1) явиться по вызову должностного лица (органа), в производстве которого находится уголовное дело или же которому поручено проведение процессуального действия с участием гражданского истца;

2) заранее уведомить следователя (дознавателя и др.), суд (судью) о причинах неявки;

3) не давать заведомо ложных показаний;

4) не отказываться от дачи показаний, если не идет речь о сведениях, предусмотренных ст. 51 Конституции РФ;

5) нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга (его супруги) и (или) кого-либо из близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний;

6) не разглашать данных предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК;

7) представлять по требованию следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) имеющиеся в его распоряжении документы, подтверждающие либо опровергающие те или иные обстоятельства, имеющие отношение к предъявленному в его интересах гражданскому иску (ч. 4 ст. 21 УПК);

8) предъявлять по требованию суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и (или) документы (ст. 279 УПК);

9) соблюдать порядок в судебном заседании;

10) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК);

11) соблюдать все иные требования уголовно-процессуального закона, касающиеся правового положения гражданского истца.

10. В случае ненадлежащего исполнения гражданским истцом возложенных на него обязанностей к нему при наличии к тому оснований могут быть применены меры процессуального принуждения: обязательство о явке, привод и (или) денежное взыскание (ч. 2 ст. 111 УПК).

11. О моральном вреде см. также комментарий к ст. 136 УПК.

12. См. также комментарий к ст. ст. 21, 42, 54, а также ко всем иным упомянутым здесь статьям УПК <191>.

--------------------------------

<191> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Понятие и правовой статус гражданского истца в уголовном процессе. Комментарий к статье 44 УПК // СПС "КонсультантПлюс"; Рыжаков А.П. Гражданский истец: понятие, права и обязанности: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.

Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

Комментарий к статье 45

1. Дважды термин "представитель" в коммент. ст. употреблен как составная часть понятия "законный представитель". Данное понятие в уголовном процессе имеет самостоятельное значение. Причем в тексте ч. 3 коммент. ст. говорится о законных представителях не только потерпевшего, но и гражданского истца, а также частного обвинителя.

2. Законный представитель потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) допускается в уголовный процесс с момента вынесения постановления (определения) о допуске для участия в уголовном деле законного представителя указанного субъекта уголовного судопроизводства. Фактические основания принятия данного процессуального решения содержатся в представляемых кандидатом в представители документах, подтверждающих тот факт, что он является отцом, усыновителем и т.п. представляемого.

3. В большинстве случаев, за исключением второго предложения ч. 1, ч. ч. 2 и 4 коммент. ст., под представителем в ст. 45 УПК понимается субъект уголовного процесса (за исключением законного представителя), наделенный равными правами с представляемым им участником уголовного судопроизводства, основной функцией которого является защита законных интересов представляемого лица. Во втором предложении ч. 1 и в ч. 4 коммент. ст. под представителем понимается как собственно вышеуказанный представитель, так и законный представитель потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

4. В ч. 2 коммент. ст. под представителем понимается лицо, которое может быть привлечено в качестве представителя, но не законного представителя потерпевшего. Таковым у несовершеннолетнего потерпевшего могут быть: адвокат, старший (дееспособный) родной брат, старшая (дееспособная) родная сестра, дедушка, бабушка.

5. Когда же совершеннолетний потерпевший по своему физическому и (или) психическому состоянию не имеет возможности самостоятельно защищать свои права (законные интересы), в качестве его представителя могут быть привлечены: адвокат, супруг, супруга, дееспособный ребенок (усыновленный), родной (дееспособный) брат, родная (дееспособная) сестра, дедушка, бабушка, дееспособный внук.

6. Несмотря на редакцию ч. 2 коммент. ст., по своей сути указанные лица представителями потерпевшего не являются, а всего-навсего один из них может таковым стать. Представителем, так же как и законным представителем, потерпевшего (гражданского истца, а по аналогии и частного обвинителя) лицо становится после вынесения постановления (определения) о допуске (привлечении) для участия в уголовном деле представителя (данного лица в соответствующем качестве) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

7. Фактические основания принятия названного процессуального решения содержатся в представляемых кандидатом в представители документов, удостоверяющих возможность и необходимость допуска его в уголовный процесс в соответствующем качестве. Такими документами могут быть:

- для адвоката - удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием;

- для должностных лиц предприятий, учреждений, организаций - доверенность или акт уполномоченного на то государственного органа (органа местного самоуправления и др.);

- для близкого родственника потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) - документы, подтверждающие тот факт, что он является отцом, сыном и т.п. представляемого, а также ходатайство самого представляемого (его законного представителя) о допуске этого конкретного близкого родственника в качестве его представителя;

- для любого иного лица - одно лишь ходатайство потерпевшего (гражданского истца, по аналогии и частного обвинителя, а в соответствии с ч. 3 коммент. ст. также его законного представителя) о допуске конкретного физического лица в качестве его представителя;

- для лиц, которые подразумеваются ч. 2 коммент. ст., - доказательства того, что потерпевший является несовершеннолетним или по своему физическому и (или) психическому состоянию не имеет возможности самостоятельно защищать свои права (законные интересы).

8. Анализ процессуальных прав потерпевшего позволяет нам говорить о наличии у законного представителя (представителя) потерпевшего следующих прав:

- права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;

- права законного представителя (представителя) потерпевшего как участника следственного действия, куда входят и его права как участника допроса;

- права законного представителя (представителя) потерпевшего как одной из сторон;

- права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами обвиняемого;

- специфические права законного представителя (представителя) потерпевшего.

9. Соответственно, перечень прав законного представителя (представителя) потерпевшего выглядит следующим образом.

А. Права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц:

1) знать свои права, обязанности и ответственность (ч. 1 ст. 11 УПК);

2) давать показания, объяснения, делать заявления, заявлять ходатайства (отводы), приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или языке, которым он владеет (ч. 2 ст. 18, п. 6 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (п. 7 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

4) представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (п. 4 ч. 2 ст. 42, ч. 2 ст. 86, ч. 3 ст. 45 УПК);

5) заявлять ходатайства (п. 5 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

6) заявлять отводы (п. 5 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

7) не подвергаться унижению его чести, человеческого достоинства и (или) опасности для его жизни, а также здоровья (ч. 1 ст. 9 УПК);

8) не подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению (ч. 2 ст. 9 УПК);

9) приносить жалобы на действия (бездействие, решения) следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) (п. 18 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК).

Б. Права законного представителя (представителя) потерпевшего как участника следственного действия:

- общие права участника следственного действия:

10) знать цель и порядок производства следственного действия, в котором он участвует;

11) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК);

12) с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать вопросы участнику следственного действия, в котором он принимает участие;

13) знакомиться с протоколом следственного действия, произведенного с его участием (п. 10 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

14) подавать замечания на протокол произведенного с его участием следственного действия (п. 10 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

15) требовать дополнения протокола следственного действия, произведенного с его участием (ст. 166 УПК);

16) требовать внесения уточнений в протокол произведенного с его участием следственного действия (ст. 166 УПК);

17) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие;

18) отказаться подписать протокол следственного действия (ч. 1 ст. 167 УПК);

19) дать объяснение причин отказа подписать протокол следственного действия, которое заносится в данный протокол (ч. 2 ст. 167 УПК);

- дополнительные права законного представителя (представителя) потерпевшего как участника такого следственного действия, коим является допрос потерпевшего:

20) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК (ч. 1 ст. 78, ч. 3 ст. 45 УПК);

21) пользоваться письменными заметками (документами, записями), которые имеются у него и (или) у представляемого им лица (у другого законного представителя, представителя) (ч. 1 ст. 279, ч. 3 ст. 45 УПК);

22) читать документы, относящиеся к показаниям представляемого им потерпевшего (ч. 2 ст. 279, ч. 3 ст. 45 УПК);

23) изготовлять в ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу (ч. 5 ст. 190, ч. 3 ст. 45 УПК);

24) отдыхать один час после допроса продолжительностью четыре часа (ч. 2 ст. 187, ч. 3 ст. 45 УПК);

25) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки) (ч. 8 ст. 190, ч. 3 ст. 45 УПК);

- дополнительные права допрашиваемого в качестве свидетеля законного представителя (представителя) потерпевшего:

26) в случае его допроса отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии законного представителя (представителя) дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств в уголовном процессе, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

27) не подвергаться допросу в течение дня общей продолжительностью более 8 часов (ч. 3 ст. 187 УПК).

В. Права законного представителя (представителя) потерпевшего как одной из сторон:

28) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86, ч. 3 ст. 45 УПК);

29) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству представляемого им потерпевшего (другого законного представителя, представителя) (п. 9 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

30) участвовать в предварительном слушании (ст. 234, ч. 3 ст. 45 УПК);

31) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за 5 суток до его начала (ч. 4 ст. 231, ч. 3 ст. 45 УПК);

32) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции (п. 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

33) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

34) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК (ч. 7 ст. 292, ч. 3 ст. 45 УПК);

35) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п. 17 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

36) обжаловать приговор, определение, постановление суда (п. 19 ч. 2 ст. 42 УПК, ч. 3 ст. 45 УПК РФ);

37) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п. 20 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

38) получать копии принесенных по делу апелляционных и (или) кассационных жалоб (представлений) (ч. 1 ст. 358, ч. 3 ст. 45 УПК);

39) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его законные интересы жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125, ч. 3 ст. 45 УПК);

40) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и (или) надзорной инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

41) представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377, ч. 3 ст. 45 УПК);

42) при рассмотрении дела в кассационном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, а также его кассационной жалобы и (или) кассационной жалобы представляемого им потерпевшего выступить в обоснование своих доводов или доводов потерпевшего (ч. 3 ст. 377, ч. 3 ст. 45 УПК);

43) участвовать в рассмотрении заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, если при этом непосредственно затрагиваются законные интересы представляемого им потерпевшего (ст. ст. 407, 417, ч. 3 ст. 45 УПК);

44) при рассмотрении дела в надзорном порядке и ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств после доклада прокурора дать свои устные объяснения (ст. ст. 407, 417, ч. 3 ст. 45 УПК).

Г. Права законного представителя (представителя) потерпевшего, одинаковые с правами обвиняемого:

45) знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п. 1 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

46) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В случае если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются совершенного преступления в отношении представляемого им лица (п. 12 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

47) при ознакомлении с материалами дела снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК).

Д. Специфические права законного представителя (представителя) потерпевшего:

48) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении (ст. 198, ч. 3 ст. 45 УПК);

49) знакомиться с заключением эксперта, когда в отношении представляемого им потерпевшего производилась судебная экспертиза или же судебная экспертиза произведена по его или представляемого им потерпевшего ходатайству (ч. 2 ст. 198, ч. 2 ст. 206, ч. 3 ст. 45 УПК);

50) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК (п. 21 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

51) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании потерпевшим представляемого им лица, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии решений судов первой, апелляционной, кассационной, надзорной инстанций (п. 13 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

52) выступать в судебных прениях сторон (п. 15 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

53) поддерживать обвинение (п. 16 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

54) право на возмещение расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде (ч. 3 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК);

55) для поддержания имущественных требований представляемого им потерпевшего заявить по делу гражданский иск и пользоваться правами законного представителя (представителя) гражданского истца, в том числе выступая в качестве такового в судебных прениях сторон <192>;

--------------------------------

<192> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 15 января 1999 г. N 1-П "По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 295 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.А. Клюева" // Рос. газета. 1999. 28 января.

56) примириться с подозреваемым (обвиняемым) в порядке и при соблюдении условий, которые предусмотрены ст. 25 УПК;

57) реализовывать некоторые иные предоставленные уголовно-процессуальным законодательством потерпевшему возможности.

10. Все права законного представителя (представителя) гражданского истца можно подразделить на четыре группы:

1) права законного представителя (представителя) гражданского истца, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц;

2) права законного представителя (представителя) гражданского истца как участника следственного действия, куда входят и его права как участника допроса;

3) права законного представителя (представителя) гражданского истца как одной из сторон;

4) специфические права законного представителя (представителя) гражданского истца.

11. Первые две группы прав законного представителя (представителя) гражданского истца такие же, как и у законного представителя (представителя) потерпевшего. Поэтому повторять таковые мы не будем. А вот третья и четвертая группы имеют свою специфику, в связи с чем перечислим данные процессуальные права законного представителя (представителя) гражданского истца.

А. Права законного представителя (представителя) гражданского истца как одной из сторон:

1) осуществлять уголовное преследование (п. п. 47 и 55 ст. 5, ч. 3 ст. 45 УПК);

2) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86, ч. 3 ст. 45 УПК);

3) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству представляемого им гражданского истца (другого законного представителя, представителя) (п. 10 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

4) участвовать в предварительном слушании (ст. 234, ч. 3 ст. 45 УПК);

5) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала (ч. 4 ст. 231, ч. 3 ст. 45 УПК);

6) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции (п. 14 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

7) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

8) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК (ч. 7 ст. 292, ч. 3 ст. 45 УПК);

9) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п. 16 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

10) обжаловать приговор, определение, постановление суда в части, касающейся гражданского иска (п. 18 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

11) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п. 19 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

12) требовать получения и получать копии принесенных по делу апелляционных и (или) кассационных жалоб (представлений), когда таковые затрагивают законные интересы представляемого им гражданского истца (ч. 1 ст. 358, ч. 3 ст. 45 УПК);

13) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей законные интересы представляемого им гражданского истца жалобы на действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125, ч. 3 ст. 45 УПК);

14) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной и (или) кассационной инстанций (п. 14 ч. 4 ст. 44, ст. 377, ч. 3 ст. 45 УПК);

15) представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377, ч. 3 ст. 45 УПК);

16) при рассмотрении дела в кассационном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, а также его кассационной жалобы выступить в обоснование своих доводов (ч. 3 ст. 377, ч. 3 ст. 45 УПК).

Б. Специфические права законного представителя (представителя) гражданского истца:

17) просить судью о принятии мер обеспечения заявленного представляемым им гражданским истцом гражданского иска (ст. 230, ч. 3 ст. 45 УПК);

18) знать о принятых решениях, затрагивающих законные интересы представляемого им гражданского истца, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному в законных интересах последнего гражданскому иску (п. 13 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

19) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному в законных интересах представляемого им гражданского истца гражданскому иску (п. 12 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

20) во время ознакомления с представленными ему материалами уголовного дела выписывать из него любые сведения и в любом объеме, повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 4 ст. 44, ч. 2 ст. 216 и ч. 2 ст. 217 УПК);

21) отказаться от предъявленного им гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

22) до принятия отказа от гражданского иска услышать от следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) разъяснения предусмотренных ч. 5 ст. 44 УПК последствий его отказа от гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

23) участвовать в судебном разбирательстве в суде надзорной инстанции жалоб (представлений), затрагивающих законные интересы представляемого им гражданского истца (п. 20 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

24) участвовать в рассмотрении заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, если при этом непосредственно затрагиваются законные интересы представляемого им гражданского истца (ст. ст. 407, 417, ч. 3 ст. 45 УПК);

25) поддерживать гражданский иск (п. 1 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

26) давать объяснения по предъявленному иску (п. 3 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

27) выступать в прениях сторон для обоснования гражданского иска (п. 15 ч. 4 ст. 44, ч. 3 ст. 45 УПК);

28) осуществлять некоторые иные полномочия, предусмотренные УПК.

12. Законный представитель (представитель) частного обвинителя, как и любой другой участник уголовного процесса, наделен правами, которыми обладает любой и каждый участвующий в уголовном процессе субъект. Перечень же специфических прав законного представителя (представителя) частного обвинителя нам поможет сформулировать содержание ч. ч. 4 - 6 ст. 246 УПК. Исходя из закрепленных здесь положений, с учетом правил ч. 3 коммент. ст. можно говорить, что законный представитель (представитель) частного обвинителя вправе:

1) иметь время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве;

2) заявлять ходатайства, в том числе о повторении допросов свидетелей, потерпевших, экспертов либо иных судебных действий;

3) собирать и (или) представлять письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86, ч. 3 ст. 45 УПК);

4) участвовать в исследовании доказательств;

5) излагать суду свое мнение по существу обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства;

6) высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания;

7) поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск;

8) осуществлять некоторые иные полномочия, предусмотренные УПК.

13. Законный представитель обладает также правом заключить соглашение с адвокатом на участие последнего в качестве представителя представляемого им лица.

14. См. также комментарий к ст. 5 и ко всем иным названным здесь статьям УПК <193>.

--------------------------------

<193> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Представители (законные представители) потерпевшего, гражданского истца и (или) частного обвинителя: понятие и правовой статус в уголовном процессе. Комментарий к статье 45 УПК // СПС "КонсультантПлюс"; Рыжаков А.П. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.