4. Підрядні контракти у будівельній діяльності
Згідно із ГКУ будівництво, що виконується суб’єктами господарювання або на їх замовлення, здійснюється на умовах підряду. Можуть укладатися такі договори підряду: на капітальне будівництво, на виконання проектних і досліджувальних робіт, на виконання монтажних та інших робіт для будівництва, інші договори. Особливості структури договірних відносин у будівництві обумовлені специфікою будівельного виробництва, тривалістю його у часі, багатопрофільністю характеру робіт тощо. Зважаючи на це договір підряду може укладатися замовником з одним або з двома і більше підрядниками. Підрядник має право за згодою замовника залучати до виконання договору субпідрядників на умовах укладених з ними субпідрядних договорів, відповідаючи перед замовником за результати їх роботи. Договір підряду на виконання робіт з монтажу устаткування замовник може укладати з генпідрядником чи з постачальником устаткування, або за згодою генпідрядника - із спеціалізованими підприємствами.
У сучасних умовах господарювання набуває поширення практика укладення багатосторонніх контрактів у будівництві, які охоплюють у межах одного договору всіх учасників інвестиційного процесу - інвесторів, замовників, підрядників, субпідрядників, проектувальників тощо.
Таким чином, основним документом, що забезпечує узгоджену діяльність учасників будівництва є договір підряду або підрядний контракт. Підрядний контракт передбачає взаємні зобов'язання сторін у процесі будівництва (реконструкції, технічного переозброєння, капітального ремонту тощо) об'єктів. Він укладається на весь період будівництва з уточненням при необхідності окремих умов шляхом укладання додаткових угод.
Способи укладення контракту визначаються замовником з урахуванням складності, особливостей будівництва об'єкта, можливості та необхідності конкурсного відбору підрядника, інших факторів. Укладення контракту може здійснюватися шляхом прямих переговорів між сторонами або торгів (тендерів) за розсудом замовника та у випадках, передбачених законодавством.
При прямих переговорах учасники можуть укласти передконтрактну угоду (протокол намірів), відповідно до якої вони беруть зобов'язання укласти контракт у майбутньому на визначених цією угодою умовах. З урахуванням цього документа учасники планують свою діяльність і організовують підготовчу роботу для укладення контракту: готують необхідну документацію, розміщують замовлення, укладають угоди з субпідрядниками та постачальниками. Передконтрактні угоди є обов'язковими для виконання.
Сторони самостійно визначають умови контракту, взаємні зобов'язання відповідно до законодавства та особливостей будівництва.
Істотними умовами контракту Господарський кодекс визначає: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору; підстави для укладення договору (державне замовлення, рішення інвестора, ліцензії на будівництво та виконання робіт); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю замовником якості робіт і матеріалів; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); врегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору. Рекомендовано включати до контракту нижченаведені статті, що узгоджується з вимогами Господарського кодексу України:
1. Визначення і терміни. Основні терміни і поняття кон тракту визначаються з метою виключення їх різного тлу мачення і недопущення спорів.
-
Предмет контракту. Вказуються найменування об'єкта, обсяги і види робіт, що підлягають виконанню.
-
Ціна предмета контракту (договірна ціна). Вона фор мується відповідно до Державних будівельних норм України "Правила визначення вартості будівництва" (ДБН Д. 1.1-1-2000), затверджених наказом Держбуду від 27.08.2000 № 174. Норми обов'язкові для будівництва, яке
здійснюється із залученням бюджетних коштів або коштів підприємств (організацій) державної власності. Щодо будівництва, яке фінансується за рахунок інших джерел, норми є рекомендаційними, і їх застосування обумовлюється контрактом. Контроль за визначенням вартості будівництва об'єктів, що споруджуються із залученням державних коштів, здійснюється організаціями Держцінбудінспекції відповідно до Порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.08.1998 № 1210.
Договірні ціни можуть встановлюватись твердими або динамічними (шляхом складання відповідно твердого або приблизного кошторису). Тверді ціни встановлюються для будівництва тривалістю, як правило, до 1,5 року і є незмінними на весь обсяг будівництва. Приблизні (динамічні) ціни можуть уточнюватися протягом всього строку будівництва, але не частіше разу на рік. Кошторис вважається твердим, якщо договором не передбачено інше. Зміни до твердого кошторису можуть бути внесені лише за погодженням сторін.
При виконанні контракту у разі виникнення потреби значно перевищити приблизний кошторис підрядник зобов'язаний своєчасно попередити про це замовника. Якщо підрядник не попередив замовника про перевищення кошторису, він зобов'язаний виконати роботу, не вимагаючи відшкодування понесених додаткових витрат.
Підрядник не має права вимагати збільшення твердого кошторису, а замовник - його зменшення. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалів та устаткування, які мали бути надані підрядником, а також послуг, що надавалися йому третіми особами, підрядник має право вимагати збільшення встановленої вартості робіт, а у разі відмови замовника - розірвання договору в установленому порядку.
Вартість робіт із будівництва об'єкта формується генпідрядником із залученням субпідрядних організацій і погоджується із замовником у формі переговорів або в процесі проведення конкурсів (тендерів).
Кошторис, яким визначається вартість робіт, є невід'ємною частиною підрядного договору (контракту), а тому має складатися, підписуватися та затверджуватися керівниками сторін. На це спеціально наголосив Вищий арбітражний суд України у постанові від 25.06.2001, прийнятій за результатами перевірки рішення арбітражного суду Донецької області у справі № 1. У зазначеній постанові вказується, що арбітражним судом помилково прийнято в якості належного доказу наявний у справі документ під назвою « кошторис». Враховуючи, що останній підписано невідомими особами, а не повноважними представниками сторін, а також що інші наявні у справі « кошториси» взагалі ніким не підписані, усі вони не можуть вважатися доказами. Тобто, позивачем не доведено складання та затвердження сторонами у встановленому порядку кошторису на виконання робіт, передбачених договором, а тому встановлення в договорі загальної вартості робіт за цінами 1997 року визначено таким, що не породжує жодних юридичних наслідків.
4. Строки виконання робіт. При визначенні цих строків сторони враховують вихідні умови, встановлені інвесто ром або передбачені проектом. Строки виконання робіт по окремих етапах визначаються на підставі календар ного плану будівництва. Строки встановлюються шляхом визначення у контракті календарних дат початку і закін чення робіт (здачі об'єкта в експлуатацію) або строку від початку до закінчення робіт. Можливість дострокового закінчення будівництва має передбачатись контрактом або узгоджуватись в процесі його виконання. Перегляд строків виконання робіт може здійснюватись з незалеж них від підрядника обставин, якщо він без затримки пись мово сповістив замовника про їх появу. У багатосторонніх контрактах встановлюються загальні строки будівницт ва об'єкта, а також строки початку та закінчення робіт окремими учасниками. 5. Розрахунки і платежі. Сторони самостійно визначають порядок, строки, умови платежів і розрахунків за виконані роботи і послуги. Оплата робіт може здійснюватись за готовий об'єкт або шляхом проміжних платежів (за етапи робіт тощо). За домовленістю замовник перераховує підряднику аванси, здійснює оплату за будівельні матеріали, устаткування, конструкції, що поставляє підрядник. Кінцеві розрахунки здійснюються після виконання і приймання всіх передбачених контрактом робіт (здачі об'єкта в дію) в обумовлений сторонами строк.
У випадках, коли капітальне будівництво фінансується за рахунок державних капітальних вкладень, у тому числі на умовах кредиту, розрахунки здійснюються з урахуванням вимог Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1764.
Умови договору підряду в частині взаєморозрахунків між сторонами мають відповідати законодавству України. Так, Господарський суд м. Києва рішенням від 2002 р. у справі за позовом Управління капітального будівництва при райдержадміністрації у м. Києві (замовника) до підприєм-ства-підрядника про стягнення заборгованості у сумі 13000 грн. визнав недійсним пов'язаний з предметом спору договір підряду від 2000 p., укладений між позивачем та відповідачем, в частині, що суперечить законодавству. Згідно умов зазначеного договору підрядник зобов'язаний був щомісячно сплачувати замовнику 5000 грн. винагороди на утримання його служби для оперативного вирішення питань будівництва. Суд дійшов висновку про те, що цей договір за своєю правовою природою є договором підряду на капітальне будівництво. Але ж законодавство, що встановлює права замовника в процесі виконання договору підряду, не передбачає отримання ним винагороди від підрядника. Таким чином, позовні вимоги позивача визнані судом такими, що грунтуються на доводах, які суперечать законодавству, і тому не підлягають задоволенню.
-
Зміни проектної документації і обсягів робіт у процесі будівництва. Замовник має право вносити у процесі будівництва зміни і доповнення до проектної документації та обсягів робіт. Підрядник зобов'язаний приймати до виконання ці зміни, якщо він спроможний їх виконати і вони були видані в обумовлені строки до початку вико нання робіт, до яких вносяться зміни. Якщо підрядник неспроможний виконати додаткові роботи, вони доруча ються іншому виконавцю. Зміни та доповнення робіт ма ють бути технічно оформлені, з узгодженням додаткової оплати та (або) переглядом строків будівництва. Зміни оформляються шляхом підписання сторонами додатко вої угоди або протоколу чи акту.
-
Будівельний майданчик. Вибір будівельного майданчи ка, передача його підряднику за актом у встановлені стро ки, забезпечення можливості вільного і безперервного доступу на майданчик для виконання робіт є обов'язком замовника. Замовник оформляє необхідні для викорис тання будівельного майданчика документи і в узгоджені строки передає їх підряднику. Підрядник забезпечує ут римання будівельного майданчика у відповідному стані.
-
Матеріально-технічне забезпечення. Сторони визнача ють взаємні зобов'язання з забезпечення будівництва матеріально-технічними ресурсами (матеріалами, кон струкціями, устаткуванням тощо). Перелік та обсяги
ресурсів, що постачає замовник, строки їх передачі підряднику визначаються у додатках до контракту. За підрядником зберігається право власності на ресурси власного постачання, якщо вони не оплачені замовником, він несе ризик їх випадкової втрати та пошкодження до моменту здачі об'єкта в гарантійну експлуатацію. При участі у контракті комплектувальної організації їй доручаються замовлення, постачання та комплектація устаткування.
-
Субпідрядні організації. Координація діяльності суб підрядників здійснюється підрядником (головним підрядником). Субпідрядники можуть бути учасниками контракту з визначенням в ньому їхніх головних обо в'язків. Замовник, якщо інше не передбачено контрак том, має право узгоджувати перелік субпідрядників, що залучаються підрядником, і відхиляти залучення профес ійно або фінансово неспроможних виконавців. Головний підрядник укладає із субпідрядниками контракт на ви конання спеціальних робіт, здійснює приймання і опла ту цих робіт. Взаємовідносини генпідрядників із суб підрядниками, їх права, обов'язки і відповідальність при укладенні та виконанні контрактів субпідряду на вико нання окремих видів робіт у будівництві регламентують ся Положенням про взаємовідносини організацій - гене ральних підрядників з субпідрядними організаціями, затвердженим Науково-технічною радою Держбуду Ук раїни (протокол від 14.12.1994 № 4). Положення має ре комендаційний характер.
11. Страхування ризиків. Ризик у будівництві - це можлива подія, поява якої має ймовірний і випадковий характер та зумовлює небажані наслідки для сторін або третіх осіб. Сторони визначають у контракті ризики, страхуван ня яких є обов'язковим, порядок та умови їх страхуван ня, обов'язки сторін. До складу таких ризиків належать, зокрема, ті, що виникли при транспортуванні матеріалів, устаткування, конструкцій та виробів до будівельного
майданчика, що пов'язані зі збереженням виконаних робіт, матеріальних цінностей від вогню та стихійного лиха та інші за домовленістю сторін. З ризиків, страхування яких контрактом покладено на підрядника, він передає замовнику копії страхових полісів. Вибір страхової компанії підрядник здійснює, як правило, самостійно.
-
Виконання робіт. Підрядник зобов'язаний виконувати роботи відповідно до вимог проектної документації, буді вельних норм та правил, графіків виробництва робіт. Замовник здійснює контроль і технічний нагляд за будів ництвом. Підрядник зобов'язаний інформувати замовни ка у письмовій формі і завчасно про можливість припи нення або сповільнення виконання робіт з його вини (відсутність документації, устаткування тощо), а також через інші незалежні від підрядника обставини. Підряд ник до здачі об'єкта відповідає за охорону майна і викона них робіт на будівельному майданчику, за його стан. Обо в'язком підрядника є ведення всієї виконавчої докумен тації, що передбачена чинними нормами та правилами.
-
Контроль за якістю робіт, матеріалів, устаткуван ня. Сторони визначають свої зобов'язання щодо такого кон тролю, порядок його здійснення та оформлення. Обов'яз ком підрядника є використання для виконання робіт мате ріально-технічних ресурсів, забезпечених відповідними технічними паспортами або сертифікатами, проведення вибіркової перевірки технічних характеристик матеріалів та конструкцій, організація попередніх випробувань і ог ляду прихованих робіт, передача замовнику сертифікатів, паспортів, протоколів перевірок і випробувань. Неякісно виконані роботи підлягають виправленню підрядником.
-
Робоча сила. Залучення для виконання робіт робочої сили (інженерно-технічних спеціалістів і робітників) в достатній кількості та з відповідною кваліфікацією є обов'язком підрядника. Замовник відповідає за залучення робочої сили, яка необхідна для виконання його зобов'язань. Сторони виз начають свої зобов'язання щодо забезпечення працівників
транспортними засобами, харчуванням, водою, медичним обслуговуванням, гуртожитками, страхуванням тощо.
15. Здача і приймання робіт. Прийняття спорудженого об'єкта в експлуатацію здійснюється у порядку, встанов леному згадуваною постановою Кабінету Міністрів України від 12.04.2011 № 461 та затвердженим нею Порядком прийняття в експлуатацію експлуатацію закінче них будівництвом об'єктів. Здача-приймання здійснюється протягом встановленого сторонами строку після одержання замовником листа від підрядника про готовність об'єкта або його частини до експлуатації. У контракті визначаються етапи здачі об'єкта із зазначенням видів робіт, устаткування, систем, споруд, приміщень, що підлягають випробуванню при здачі. За домовленістю сторони можуть здійснювати попереднє приймання будівельної частини об'єкта або окремих робіт, устаткування після індивідуального і комплексного вип робування, окремих приміщень і споруд тощо. У контракті може бути передбачена розробка підрядником програми випробувань та її узгодження із замовником. Обов'язки сторін щодо організації здачі-приймання об'єкта в експ луатацію визначаються у контракті відповідно до їх функцій у процесі будівництва. Одночасно встановлюєть ся порядок покриття витрат на цю роботу. Додаткові вит рати на здачу-приймання об'єкта, що зумовлені незадо вільним виконанням зобов'язань, порушенням умов кон тракту, мають покриватись за рахунок винуватця.
16. Гарантійні строки експлуатації об'єкта. Гарантійні строки визначаються по об'єкту в цілому та (або) окре мих видах робіт. Підрядник зобов'язаний усунути за пись мовою вимогою і за свій рахунок недоробки, що виника ють протягом строку гарантії і зумовлені виконанням робіт з порушенням діючих норм і правил, умов контрак ту. Перелік недоробок визначається дефектним актом, що укладається сторонами, а при відмові підрядника - із за лученням спеціалістів незацікавлених органів. Підряд ник несе відповідальність і за прорахунки в роботах, що виникли після закінчення гарантійного строку і призвели до аварії, обвалення, руйнування на об'єкті, якщо замовник доведе, що вони спричинились грубими прорахун-ками або недоробками підрядника і об'єктивно не могли бути виявлені при прийманні об'єкта в експлуатацію і протягом гарантійного строку. Сторони можуть визначати гарантійні строки такої відповідальності.
-
Фінансові гарантії. Для захисту своїх інтересів сторо ни визначають у контракті фінансові гарантії виконання договірних зобов'язань. Фінансова гарантія підрядника може здійснюватись у формі грошової застави, що пере раховується на рахунок замовника разовим платежем або шляхом багаторазових утримань із сум проміжних пла тежів за виконані роботи. Крім застави може використо вуватись порука банку, страхової компанії, інших под ібних фінансових структур. Гарантією фінансової спро можності замовника може бути порука банку, страхової компанії або інше за домовленістю сторін, а також заста ва незавершеного будівництва. У цьому випадку в кон тракті визначаються умови застави.
-
Матеріальна відповідальність і звільнення від неї. Матеріальна відповідальність за порушення умов контракту застосовується до підрядників і замовників, що допустили невиконання або неналежне виконання договірних зобов'язань.
-
Розв'язання суперечностей і арбітраж.
-
Призупинення робіт і розірвання контракту. Сторони приймають заходів щодо виконання окремих зобов'язань і контракту в цілому, подолання спільними зусиллями шляхом переговорів конфліктних ситуацій, пошуку взаємоприйнятного вирішення проблем. Сторона, яка приймає рішення про розірвання контракту, зобов'язана письмово повідомити про це іншу сторону і обгрунтувати причини. У контракті сторони визначають строк вступу в дію рішення про призупинення робіт і розірвання контракту. Одночасно слід регламентувати і граничні строки призупинення робіт, після закінчення яких у разі неврегулювання конфлікту можна розірвати контракт.
Замовник може розірвати контракт при таких обставинах: відсутність у нього коштів для фінансування будівництва або у разі банкрутства; виявлення недоцільності або неможливості інвестування коштів у об'єкт; суттєве порушення договірних зобов'язань підрядником; банкрутство підрядника та інші. Розірвання контракту з ініціативи підрядника може бути: якщо замовник протягом обумовленого строку не виконує своїх зобов'язань, у тому числі не оплачує виконані роботи; з інших причин, передбачених контрактом. Підставою для розірвання контракту може бути сукупність обставин, кожна з яких, взята окремо, не є достатньою для прийняття такого рішення. Перелік таких обставин може передбачатись сторонами в контракті. Сторона, з вини якої призупиняються роботи або розривається контракт, мусить відшкодовувати іншій стороні всі збитки, що зумовлені цим рішенням.
Договір на виконання проектних і досліджу вальних робіт укладається з дотриманням в основному тих же вимог, що і договір підряду на капітальне будівництво, але з деякими особливостями. Предметом договору виступає передпроектна документація (техніко-економічні обгрунтування і техніко-економічні розрахунки інвестицій, ескізні проекти), проектно-кошторисна документація для будівництва (проекти, робочі проекти, робоча документація), завершені інженерні дослідження для розробки такої документації тощо. (Див.: Порядок затвердження проектуів будівництва і проведення їх експертизи: Затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2011 № 560).
Сторонами в договорі є замовник і підрядник (проектувальник), а при складній структурі договірних робіт генпідрядник і субпідрядник. Договір укладається на весь період проектування, у ньому встановлюються строк і вартість виконання робіт, обов'язки, права і відповідальність сторін.
За договором на замовника покладаються обов'язки створити підряднику умови для виконання робіт у строки і в обсязі, передбачених договором, надати необхідні для проектування вихідні дані, забезпечити виконання досліджувальних робіт, забезпечити затвердження виконаної документації, своєчасно розрахуватися з підрядником за виконані роботи. Проектна організація - підрядник зобов'язана виконати проектні роботи в межах установлених строків і вартості, погодити проектну документацію та забезпечити її затвердження, забезпечити належну якість документації і всіх виконаних робіт, відповідність їх установленим технічним вимогам. За невиконання або неналежне виконання обов'язків сторони несуть відповідальність згідно із законодавством та договором.