Тема 14. Формы (источники) права

1. Понятие формы (источника) права и его виды

2. Нормативный правовой акт как источник права

3. Действие нормативного правового акта во времени, в пространстве, по кругу лиц и по кругу общественных отношений

14.1. Понятие формы (источника) права и его виды

В юридической литературе термин «источник права» используется в двух смыслах: материальном и формальном.

Под «материальным источником права» имеются в виду причины образования права, т.е. все то, что, согласно соответствующему подходу в понимании сущности права, порождает (формирует) позитивное право: те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя, и т.д.

Под «формальным источником права» имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права. Поэтому наряду с термином «источник права» употребляется термин «форма права».

Источники (формы) права – это официально определенные формы внешнего выражения содержания права. Официально-властная (или государственная) определенность тех форм, в которых содержание действующего права находит свое выражение и существование, придает источникам права и праву в целом институционную упорядоченность. Это означает, что нормы действующего права содержаться лишь в определенных (официально признанных) источниках права.

Каждая система права имеет свои конкретно определенные источники права. При этом она признает обычно одновременно несколько таких источников. Однако их значение в каждый данный момент может быть неодинаково и может меняться в зависимости от исторических этапов, от специфических черт той или иной правовой системы, от особенностей национального права. В одни исторические периоды преобладают одни источники права, в другие – другие.

В целом (применительно к разным системам права) известны следующие основные виды источников позитивного права:

Правовой обычай (обычное право) – это фактически сложившиеся в течение длительного времени правила регулирования поведения людей (общественных отношений), которые официально признаны (санкционированы) государством в качестве общеобязательных норм права. Государственное санкционирование обычая и превращение его в правовой обычай может осуществляться различными способами. Возможно фактическое (устное, молчаливое) санкционирование тех или иных обычаев, когда различные государственные в течение длительного времени в своей практической деятельности рассматривают и применяют соответствующие обычаи как нормы действующего права. Юридическое санкционирование осуществляется путем признания в официальной, письменно-документальной форме (т.е. в нормативном правовом акте) правового значения обычая. Наряду с этим допускается и иное соотношение между действующим правом и обычаем, когда в нормативном правовом акте прямо формулируются конкретные правовые положения, непосредственно воспроизводящие содержание тех или иных сложившихся обычаев. В этом случае мы имеем дело не с санкционированием обычая в качестве самостоятельного источника права, а с нормой нормативного правового акта как источника права другого вида (т.е. происходит трансформация обычая в норму нормативного правового акта).

Судебный прецедент – это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Правом принимать решения, имеющие значение прецедента, наделяются высшие судебные инстанции. Судебный прецедент является основным источником права в национальных правовых системах, принадлежащих к англо-саксонской правовой семье.

Юридическая доктрина – это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Право юристов было основным источником континентального права с Древнего Рима до XIX века, когда это место занял закон.

Религиозный памятник – это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, мусульманского права). При этом необходимо иметь в виду, что религиозное право – это право соответствующей религиозной общины, а не национально-государственная система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной системой права Индии, а мусульманское право с системой права государства, население которого исповедует ислам.

Нормативно-правовой договор – это соглашение двух или более субъектов, содержащее новые нормы действующего права и имеющее общеобязательное значение для сторон, от имени которых оно заключено. Такие договоры имеются как в сфере частного права (коллективные договоры, соглашения), так и в сфере публичного права (конвенции, пакты, соглашения, договоры международного характера). Нормативные правовые договоры как источники права широко используются во всех национальных системах права.

Нормативный правовой акт – это документ, с помощью которого правотворческий орган в пределах своей компетенции вносит изменения в систему действующих норм права путем принятия новых норм, изменения или отмены ранее принятых норм. Своим правотворческим характером нормативные правовые акты отличаются от всех других правовых актов (индивидуальных, интерпретационных), а также от разного рода официальных государственных актов неправового характера (заявления, обращения). Нормативный правовой акт является основным источником права в романо-германской правовой семье, к которой относится и Республики Беларусь.

Общие принципы права, т.е. отправные, исходные начала правовой системы государства, являются источниками права в отдельных государствах и на международном уровне. В континентальной и англо-саксонской правовых семьях при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или правового обычая можно ссылаться на принципы справедливости, равенства, социальной направленности права и т.д.

Естественное право как источник позитивного права – это официально признанные государством и закрепленные в его конституции и законах естественные, прирожденные и неотчуждаемые права человека и права народа. Первое прямое официальное признание и законодательное закрепление естественных прав человека нашло выражение в Декларации независимости США (4.07.1776г.). Естественные права и свободы человека, официально закрепленные в основном законе государства, занимают высшее место в иерархии источников действующего позитивного права данного государства. В случае коллизии они обладают приоритетом по отношению ко всем остальным положениям всех других источников позитивного права, которые должны соответствовать им.