9. Проблемы коллизионного регулирования: предварительный (побочный) вопрос, применение права страны со множественностью правовых систем.

Предварительный вопрос – возникающий при разрешении дела вопрос об оценке двух п/о, урегулированных различными коллиз нормами, при этом от оценки предшествующего (побочного) п/о б. зависеть оценка основного п/о. Решение пв:1-дифиренцирование привязок-для каждого отношения используется своя коллиз норма предусмотренная отечественным правом; 2-пв решается на основе коллиз права того гос-ва к которому отсылает отеч коллиз нормадля регулирования основного отношения. Российский суд – дифференцированный подход. В зарубежной литературе пв решался на основе lex causae-закон, применимый для регулирования существа п/о.

Применение права страны со множественностью правовых систем.. Согласно ст. 1188 ГК РФ в случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, при­меняется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано. Речь, таким образом, идет о праве федеративных государств (в которых гражданское право отнесено к ведению федеративных единиц, например США), а также государств, в которых действуют одновременно несколько правовых систем (в частности, система об­щего и континентального права, как, например, в Камеруне). Не ис­ключена в принципе возможность применения данной нормы и к так называемым интерперсональным коллизиям³, то есть коллизиям между правовыми системами, применяемыми к отдельным категориям населения. Существование таких систем характерно для развиваю­щихся стран Азии, Африки, Латинской Америки, в которых в период колониализма насаждалось право метрополии при сохранении дейст­вия местного права, в результате чего нормы сохранившейся системы племенного и религиозного права коллидируют с нормами общеграж­данского законодательства. В странах Ближнего Востока (Израиль, большинство арабских государств) наличие интерлокальных коллизий связано с историческими условиями развития государств с насе­лением различного вероисповедания. Здесь коллизии возникают между религиозными системами, регулирующими отношения (прежде всего семейные, наследственные), между членами определенной ре­лигиозной группы (мусульманами, буддистами и пр.)

10. Квалификация в мчп: понятие и особенности, скрытые коллизии права, первичная квалификация.

Квалификация-анализ понятий нормы права и определение существа п/о (соотнесение фактов с понятиями гипотезы нормы права для определения ее применимости к данному случаю).Виды: первичная и вторичная. Первичная квалификация - определение и толкование терминов содержащихся в коллиз норме, а также выяснение правов прир отношения усложненного иностр эл-том. Способы решения: 1-по закону суда (lege fori)-определять на своих нормах сущ-во п/о; 2-на основе статута регулирующего основное матер отношение (lege causae)-дело о наследовании – наследник в Англии и решать б. в Англии; 3-автономная квалификация-квал на основе общих понятий свойственных нескольким правопорядкам – нельзя квал отношения с т.зр. отеч права до того пока не б. избранна коллиз норма, т.е. не определен порядок. В таком случае учитывается общее право понятия. В России принята квалифик lege fori, ст.1187-на основе российского права. Вторичная квалификация-разрешение дела по существу на основе применения иностр права. В России осущ-ся на основе нац правопорядка в целом вместе с доктриной и практикой применения. Одним из аргументов против квалификации по закону суда явля­ется то, что тот или иной институт, требующий квалификации, может быть не известен lege fori. Поэтому ст. 1187 ГК РФ содержит исклю­чение из правила квалификации по закону суда: если при определении применимого права юридические понятия, требующие квалифика­ции, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право. Например, российскому законодательству не известен институт траста, применя­емый в странах общего права. Поэтому при определении применимого права к договору траста российский суд вынужден будет толковать данное понятие по праву соответствующего государства, применимо­му в силу коллизионной нормы. Кроме того, исключения из принципа квалификации по закону суда содержатся в отдельных статьях ГК РФ. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Так, если имущество находится в России, отнесение вещей к движимым и недвижимым должно осуществляться в соот­ветствии со ст. 130, 132 ГК РФ. Если имущество находится в иностранном гос-ве, рос суд д. руководствоваться при квалификации соответствующим иностр правом.

Конфликт квалификаций (коллизия коллизий)-ситуация когда в различных гос-вах существуют разл коллиз нормы по одному и тому же вопросу.