Правовое положение юридических лиц.

Бахин: Общемирового понятия юридического лица нет. В некоторых странах (например Индии), нет такого понятия как юридическое лицо, там ему соответствует понятие корпорации.

Признаки юридического лица:

• Обособленность от участников его составляющих

• Организационное единство, обеспечивающее деятельность ЮЛ, как самостоятельной хозяйственной единицы.

• Обладание собственной юридической волей.

• Наличие самостоятельного имущества, обособленного от имущества участников

• Способность выступать в обороте от своего имени

Классификация юридических лиц.

Оснований классификации много.

I) В зависимости от формы собственности: они могут быть государственные, частные и смешанные

II) В зависимости от наличия иностранного капитала: национальные и совместные.

III) В зависимости от сферы деятельности: юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Юридические лица частного права созданы с целью извлечения прибыли. Юридические лица публичного права созданы с иной целью (чаще всего общественно полезной).

IV) Есть страны с дуалистической системой права (там где есть Торговый Кодекс наряду с Гражданским.). Например, Франция. Там есть юридические лица торгового права (занимаются покупкой с целью последующей купли-продажи). Они обязаны публиковать в общественной печати сведения о себе. ЮЛ гражданского права там такой обязанности не несут.

V) В зависимости от организационно-правовой формы. В каждом государстве будет свой набор таких организационно-правовых форм. Во Франции Бахин насчитал 11 форм. Нельзя установить права и обязанности лица, не заглянув в законодательство. Банки- совершенно особая группа юридических лиц. Для них в некоторых странах могут существовать свои организационно-правовые формы.

Регистрация юридического лица.

Существует два порядка. Нормативно-явочный и разрешительный.

Нормативно-явочный- формальности сведены к нулю, необходимо представить документы и зарегистрироваться при каком-либо органе.

Разрешительный порядок- предоставления документов недостаточно, необходимо решение уполномоченного органа. Если юридическое лицо с иностранным участием, количество формальностей как правило увеличивается.

Национальность и личный закон юридического лица

Lex societatis – личный закон юридического лица. Мы его уже рассматривали и говорили, что в разных государствах он понимается по-разному.

• Принцип инкорпорации (по месту регистрации устава, месту создания)- страны англо-саксонского права и РФ.

• Принцип осёдлости (по месту нахождения управленческого центра ЮЛ)- это континентальная Европа. Осёдлость определяется по разному: а) статутарная осёдлость - по месту, которое указано в уставе б) реальная осёдлость- по реальному месту расположения.

• Принцип места осуществления деятельности – сложно определимый критерий. Первые два варианта были широко известны праву разных государств в течение длительного периода времени, а последний появился только после второй мировой войны, когда развивающиеся государства, на территории которых осуществляли деятельность иностранные компании, решили эту деятельность поставить под контроль. В законодательстве практически всех арабских государств указано, что правоспособность юридического лица определяется по закону места его деятельности.

• Принцип контроля- принцип, появившийся в XX в, во время Первой мировой войны. Дело Деймлера. В Великобритании была зарегистрирована компания по производству шин с уставным капиталом из 25 000 обыкновенных акций. 1 акция принадлежала гражданину Великобритании. 24 999- принадлежали немцам. В силу принципа инкорпорации это считалось британская компания. Суд, когда началась, война, основываясь на принципе контроля признал её иностранной. Неудобство этого принципа в том, что состав акционеров меняется, может быть множество акционеров из различных стран и тп.

Доктрина контроля, однако, применяется судами во многих странах. Зачем мы вообще определяем национальность компании? Ну во-первых, для определения закона, которому она подчиняется. Но это не всё. Поэтому не все считают, что личный закон и национальность компании это одно и то же (можно подчиняться праву одного государства, а налоги платить другому). Ведь есть ещё вопросы налогообложения, дипломатической защиты и тд.

Возможна ситуация, когда ЮЛ создаётся иностранцами в государстве, и получает доступ к тем видам деятельности, которой не могут заниматься иностранцы в данном государстве.

Ряд государств пошёл по пути, согласно которому устанавливается не один критерий, а несколько.

Н. Н. Вознесенская написала по этому поводу статью в Правоведении. 2009 г № 3 (Бахин настоятельно рекомендует это почитать).

Нас с вами кроме этого конечно интересуют установления законодательства РФ.

Ст. 1202 ГК РФ.

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. 2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: 1) статус организации в качестве юридического лица; 2) организационно-правовая форма юридического лица; 3) требования к наименованию юридического лица; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юридического лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; 8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. 3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Принцип инкорпорации зафиксирован для РФ.

Часть 2. Там указываются вопросы, подлежащие разрешению на основе личного закона. Является ли перечень исчерпывающим? Нет, так как там есть выражение «в частности». Соответствующие нормы образуют статут юридического лица. Канашевский: вопросы, относящиеся к статуту юридического лица могут регулироваться исключительно правом соответствующего государства (в РФ это закон места учреждения лица). ФАС СЗО в решениях 2006 года признал, что соответствующие вопросы правоспособности, внутренних отношений ЮЛ и тд могут регулироваться только законодательством инкорпорации ЮЛ. Избрание иного права применимым по отношению к статусу ЮЛ является нарушением публичного порядка и императивных норм (ст. 1193 г.). Ссылался он на ст. 96, 98, 11 ФЗ об АО: права и обязанности акционеров российского юридического лица регулируются исключительно положениями законодательства РФ и учредительными документами. Канашевский: на самом деле достаточно было сослаться на ст. 1202 ГК РФ.

Часть 3. ЮЛ не может ссылать на ограничение полномочий органа ЮЛ или представителя, неизвестное праву страны, где совершалась сделка этим органом или представителем, за исключением случаев, когда контрагент знал о таких ограничениях. В общем, как с япошкой.

Ст. 1203 ГК РФ – тоже важно. Например, полное товарищество не признается в Германии юридическим лицом.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.

В литературе предлагается считать местом учреждения таких организаций место их регистрации, то есть место где организация приобрела возможность участвовать в торговом обороте, или же место где учредителями был заключен учредительный договор (А. С. Комаров).

Совместные предприятия- ЮЛ, в котором есть иностранные учредители, то есть созданное с участием иностранного капитала. В СССР этот термин не использовался. Появился во время перестройки.

Для совместных предприятий могут существовать ограничения. Чем более развита экономика, тем спокойнее относятся к иностранному участию.

Ограничения устанавливаются:

• По величине уставного капитала. Обычно 49 %, чтобы контрольный пакет оставался в руках отечественного капиталиста. В РФ могут существовать предприятия со 100 % иностранным капиталом.

• По сферам деятельности. Каждое государство исходит из своих экономических и стратегических интересов (горное дело, СХ, страхование и тд).

Есть 2 принципиальные схемы создания совместных предприятий.

• На основе международного договора. Тут речь идёт обычно об очень крупных предприятиях. Вот заключается МД между двумя (а иногда и больше) государствами. Приложением к договору обычно выступает Устав будущего предприятия. При этом устав тоже будет иметь приоритет перед национальным законодательством, ибо он есть часть МД, а МД имеет приоритет. В качестве примера двустороннего СП можно привести российско-монгольское предприятие «Эрдэнэт», созданное в 1973 г. для сооружения и эксплуатации горно-обогатительного комбината на территории Монголии. УМК: Такие предприятия называют также международными хозяйственными организациями или объединениями. Они учреждаются для ведения совместной хозяйственной деятельности и только в тех случаях, когда предмет их деятельности представляет интерес для государств. Правовое положение этих образований определяется международным договором и уставом, являющимся приложением к договору, а также внутренним правом государства, в котором находится штаб-квартира, в той части, которая не урегулирована договором и уставом.

Эти СП образуются в форме акционерных обществ, акционерами которых являются не государства, а юридические лица, которые обычно перечисляются в Уставе. Органы – общее собрание, совет директоров или бюро, генеральный директор, ревизионная комиссия. СП регистрируется в качестве юридического лица по праву государства местонахождения. Рассматриваемые СП бывают образованы по двусторонним и многосторонним договорам⁴.

• Совместное предприятие, создаваемое на основе национального законодательства. Оно будет ЮЛ по законодательству какого-то государства и вопросы его деятельности будут регулироваться национальным законодательством. Чаще однако имеет место не создание, а вступление в уже созданное предприятие (например путём покупки акций). УМК: юридические лица со смешанным капиталом (совместные предприятия) обычно образуются по частноправовому договору, предусматривающему процентное соотношение отечественного и иностранного капитала, сферы деятельности, организационно-правовую форму, структуру и пр. Порядок образования и деятельность таких юридических лиц регулируется внутренним законодательством.

Пару слов о ЮЛ со 100 % иностранным капиталом. Терминологически, «российское юридическое лицо» вроде бы можно сказать. Но капитал-то там не российский. Российское ЮЛ- это там, где 100 % российского капитала. Поэтому, там, где иностранный капитал, это будет «юридическое лицо по российскому праву».

Глобальное соглашение (УМК):

На Всемирном экономическом форуме (Давос, 31 января 1999 г.) Генеральный секретарь ООН Кофи А. Аннан призвал лидеров всемирного бизнеса принять и ввести в практику Глобальное соглашение. Глобальное соглашение не является юридически обязательным документом. Оно основано на добровольном исполнении его положений.

Глобальное соглашение является сетью, центр которого – Управление глобальным соглашением и шесть подразделений ООН: Управление Верховного комиссара по правам человека, Программа ООН по окружающей среде, Международная организация труда, Программа ООН по вопросам развития, Организация ООН по промышленному развитию, Управление ООН по наркотикам и преступлениям.

В Глобальном соглашении указаны десять принципов, которых должны придерживаться юридические лица:

1. бизнес-сообществам следует поддерживать и уважать защиту международно провозглашенных прав человека;

2. бизнес-сообщества должны быть уверены, что они не замешаны в злоупотреблении правами человека;

3. бизнес-сообщество должно поддерживать свободу ассоциаций и эффективно признавать право на коллективный договор;

4. бизнес-сообщества должны способствовать устранению всех форм принудительного и обязательного труда;

5. бизнес-сообщества должны поддержать эффективную ликвидацию детского труда;

6. бизнес-сообщества должны поддержать ликвидацию дискриминации в отношении труда и занятости;

7. бизнес-сообщества должны поддерживать осторожный подход к изменениям окружающей среды;

8. бизнес-сообщества должны предпринимать инициативы по поощрению большей экологической ответственности;

9. бизнес-сообщества должны поощрять разработку и распространение экологически безопасных технологий;

10. бизнес-сообщества должны бороться с коррупцией во всех ее формах, включая вымогательство и взяточничество.

В Глобальном соглашении содержатся конкретные правила применительно к каждому из принципов. Так, в отношении прав человека следует соблюдать нормы международного права и государства места деятельности. Кроме того, бизнес-сообщества, действуя вне страны их происхождения, могут распространять высокие стандарты прав человека в странах, где защита прав человека недостаточна. Уважение прав человека должно быть заложено в корпоративную политику и культуру.

Транснациональные корпорации.

Они возникли где-то в начале XX в. роль и значение их таково, что они захватили в свои руки основные рычаги экономики. По некоторым секторам 90 % находятся в руках транснациональных корпораций. Они способны диктовать условия другим субъектам. Вплоть до государств третьего мира.

И тут важно определить, что такое транснациональная корпорация:

Кто-то говорит, что это конгломерат независимых юридических лиц. В таком случае получается, что юридическая оболочка не соответствует экономическому содержанию. В холдинге всегда есть связи по контролю за входящими в холдинг организациями, а так же механизмы распределения прибыли. Однако такой подход удобен для корпораций, старающихся избежать ответственности путём скидывания всей ответственности на входящие в структуру холдинга организации.

УМК: Транснациональная корпорация (ТНК) – это крупная фирма или группа взаимозависимых юридических лиц, имеющее обособленные подразделения (филиалы, дочерние предприятия) в различных государствах, проводящее согласованную политику.

Сейчас ООН считает транснациональными те корпорации, которые обладают следующими формальными признаками:

– они имеют производственные ячейки не менее чем в двух странах;

– они проводят согласованную экономическую политику под централизованным руководством;

– ее производственные ячейки активно взаимодействуют друг с другом – обмениваются ресурсами и ответственностью.

Прецедент по делу в Пхопале. Там взорвался завод и суд признал, что отвечать будет не само Индийское подразделение, а ТНК в целом.

Это очень важный прецедент

1974 год: развивающиеся государства стали выражать недовольство по поводу оценки их, как сырьевого придатка и дискриминации по отношении к ним с этой точки зрения. «Группа 77» (группа семидесяти семи)- крупнейшая межгосударственная организация развивающихся стран, действующая в рамках ООН и её органов. Решение о создании группировки было принято на совещании министров развивающихся стран Азии, Африки и Латинской Америки в1964 году, а официально оформлена она была на 1-й сессии Конференции ООН по торговле и развитию, проходившей в Женеве 15 июня того же года. Первоначально количество стран-членов новой организации равнялось 77, но их число росло по мере принятия новых стран в состав ООН. Эти страны активно участвовали в создании указанных ниже документов.

Важные документы:

• Декларация об установлении нового международного экономического порядка. (резолюция Генассамблеи ООН от 1 мая 1974)

• Хартия экономических прав и обязанностей государств (резолюция Генассамблеи ООН 12 декабря 1974). Это очень интересный документ: он перечисляет права и обязанности государств в экономической сфере. В ст. 2 п.b) установлено, что каждое государство имеет право «регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике. Транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства».

Надо внимательно прочитать эту хартию!

Позиция Бахина по обязательности резолюций Генассамблеи:

Резолюции Генассамблеи имеют конечно рекомендательный характер. Но в этой резолюции содержатся такие фундаментальные вещи, которые просто рекомендательными назвать не поворачивается язык (это первый аргумент). Например, право на суверенный контроль ресурсов. Бахин считает, что там содержатся полноценные нормы, просто закреплённые особенным образом. Второй аргумент: Генассамблея уже принимала ранее обязательственные решения. Но это же противоречит уставу! Бахин говорит, что это «молчаливое дополнение устава». Раз государства не стали возражать, они молча признали за организацией право совершать данные действия.

Генассамблея ООН создала Комиссию по ТНК. Она разработала Кодекс ТНК (он носит рекомендательный характер), который промышленно развитые страны не подписали.

УМК: В рамках СНГ 6 марта 1998 г. была принята Конвенция о транснациональных корпорациях.34 Статья 2 данного договора содержит определение ТНК:

«Стороны признают под понятием «транснациональная корпорация» юридическое лицо (совокупность юридических лиц):

• имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более Сторон;

• образованное юридическими лицами двух и более Сторон;

• зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с настоящей Конвенцией.

Такое понимание ТНК не учитывает их специфики и не позволяет решить основные проблемы. РФ выразила намерение не становиться участником этой Конвенции.