- •Глава 1. Общие положения о предпринимательском праве
- •1.1. Понятие предпринимательского права
- •1.2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
- •1.3. Принципы предпринимательского права
- •1.4. Хозяйственные (предпринимательские) правоотношения
- •1.5. История развития предпринимательского
- •1.6. Правовое регулирование предпринимательской
- •1.6.1. Возникновение и развитие
- •1.6.2. Источники правового регулирования
- •1.6.3. Субъекты предпринимательской деятельности
- •1.6.4. Правовое регулирование
- •1.6.5. Антимонопольное регулирование в зарубежных странах
- •Глава 2. Источники предпринимательского права
- •2.1. Развитие законодательства, регулирующего хозяйственную
- •2.2. Понятие и виды источников предпринимательского права.
- •2.3. Обычай делового оборота
- •2.4. Общепризнанные принципы и нормы международного права
- •Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности и способы его реализации
- •3.1. Конституционные основы
- •3.2. Содержание права на осуществление
- •3.3. Момент, с которого возникает право
- •3.4. Запреты и ограничения права на осуществление
- •3.5. Правовые формы реализации права
- •3.6. Правовые режимы осуществления
- •Глава 4. Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательской деятельности
- •4.1. Понятие и правовые формы
- •4.2. Виды государственного регулирования
- •4.3. Правовые средства государственного регулирования
- •4.4. Правовое регулирование прогнозирования
- •4.5. Контроль за осуществлением
- •4.5.1. Понятие и назначение контроля
- •4.5.2. Типы государственного контроля
- •4.5.3. Макроконтроль состояния рынка товаров, работ и услуг
- •4.5.4. Внутрикорпоративный контроль
- •Глава 5. Требования, предъявляемые к осуществлению предпринимательской деятельности
- •5.1. Общая характеристика требований
- •5.1.1. Понятие требований, предъявляемых
- •5.1.2. Способы реализации требований
- •5.1.3. Классификация требований, предъявляемых
- •5.2. Лицензирование предпринимательской деятельности
- •5.3. Техническое регулирование
- •5.3.1. Понятие и принципы технического регулирования
- •5.3.2. Технические регламенты
- •5.3.3. Стандартизация
- •5.3.4. Подтверждение соответствия
- •5.4. Правовые основы обращения с отходами
- •Глава 6. Общие положения о субъектах предпринимательского права
- •6.1. Понятие и признаки субъектов
- •6.1.1. Понятие субъектов предпринимательского права
- •6.1.2. Признаки субъектов предпринимательского права
- •6.2. Классификация субъектов предпринимательского права
- •6.3. Создание субъектов предпринимательской деятельности
- •6.3.1. Учредители коммерческой организации
- •6.3.2. Организационно-правовая форма
- •6.3.3. Учредительные документы
- •6.3.4. Наименование коммерческой организации
- •6.3.5. Место нахождения организации
- •6.3.6. Формирование уставного (складочного) капитала,
- •6.3.7. Государственная регистрация
- •6.3.8. Печати
- •6.3.9. Регистрация в органах статистики
- •6.3.10. Постановка на учет в налоговом органе
- •6.3.11. Открытие расчетного счета в банке
- •6.3.12. Постановка на учет
- •6.4. Реорганизация субъектов
- •6.5. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
- •Глава 7. Правовое положение отдельных видов субъектов предпринимательского права
- •7.1. Правовой статус индивидуального предпринимателя
- •7.2. Правовое положение обособленных подразделений
- •7.3. Правовое положение некоммерческих организаций
- •7.4. Правовое положение государственных
- •7.5. Правовое положение субъектов
- •7.6. Правовое положение инвестиционных фондов
- •7.7. Правовое положение товарных и фондовых бирж
- •7.8. Правовое положение кредитных организаций
- •7.9. Правовое положение страховщиков
- •7.10. Правовое положение финансово-промышленных групп
- •Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)
- •8.1. Понятие, признаки банкротства.
- •8.2. Субъекты процесса банкротства, их права и обязанности
- •8.2.1. Должник
- •8.2.2. Конкурсные кредиторы
- •8.2.3. Собрание и комитет кредиторов
- •8.2.4. Арбитражный управляющий
- •8.2.5. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих
- •8.3. Процедуры банкротства
- •8.3.1. Наблюдение
- •8.3.2. Финансовое оздоровление
- •8.3.3. Внешнее управление
- •8.3.4. Конкурсное производство
- •8.3.5. Мировое соглашение
- •8.4. Особенности банкротства кредитных организаций
- •8.5. Особенности банкротства градообразующих организаций
- •8.6. Особенности банкротства субъектов
- •Глава 9. Правовой режим имущества, используемого в предпринимательской деятельности
- •9.1. Права на имущество
- •9.1.1. Право собственности как основа ведения
- •9.1.2. Право хозяйственного ведения имуществом
- •9.1.3. Право оперативного управления имуществом
- •9.2. Понятие и виды имущества,
- •9.3. Правовой режим основных средств
- •9.4. Правовой режим нематериальных активов
- •9.5. Правовой режим оборотных средств
- •9.6. Правовой режим денежных средств и иностранной валюты
- •9.7. Правовой режим ценных бумаг
- •9.8. Правовой режим капиталов,
- •Глава 10. Предпринимательские договоры
- •10.1. Понятие предпринимательского договора
- •10.2. Договорные конструкции
- •10.3. Заключение, изменение и расторжение
- •10.4. Исполнение обязательств,
- •Глава 11. Ответственность в сфере предпринимательской деятельности
- •11.1. Понятие санкции и ответственности
- •11.2. Виды санкций
- •11.3. Виды ответственности
- •11.4. Основания возникновения ответственности
- •11.5. Условия ответственности сторон
- •11.6. Снижение размера ответственности по решению суда
- •11.7. Механизм реализации ответственности
- •Глава 12. Правовые основы обеспечения конкуренции и ограничения монополистической деятельности
- •12.1. Нормативно-правовое регулирование конкуренции
- •12.2. Понятие товарного рынка
- •12.3. Субъекты конкуренции на товарных рынках.
- •12.4. Понятие и виды монополистической деятельности
- •12.5. Понятие и формы недобросовестной конкуренции
- •12.6. Государственный антимонопольный контроль
- •12.7. Правовое регулирование конкуренции и ограничения
- •12.8. Ответственность за нарушение
- •12.9. Правовое регулирование деятельности субъектов
- •12.10. Правовое регулирование деятельности субъектов
- •Глава 13. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
- •13.1. Становление рынка ценных бумаг в современной России
- •13.2. Понятие и виды ценных бумаг
- •13.3. Регулирование рынка ценных бумаг
- •13.4. Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами.
- •Глава 14. Приватизация государственного и муниципального имущества
- •14.1. Понятие приватизации
- •14.2. Правовое регулирование приватизации
- •14.3. Субъекты приватизации - продавцы и покупатели
- •14.4. Решение об условиях приватизации
- •14.5. Объекты приватизации
- •14.6. Способы приватизации. Внесение государственного или
- •14.7. Преобразование унитарного предприятия
- •14.8. Продажа государственного или муниципального имущества
- •14.9. Продажа государственного и муниципального имущества
- •14.10. Продажа государственного или
- •14.11. Продажа акций открытых акционерных обществ
- •14.12. Последовательность применения способов
- •Глава 15. Налоговое регулирование предпринимательской деятельности
- •15.1. Понятие и содержание налогового регулирования
- •15.2. Цели, общие принципы,
- •15.3. Правоотношения, возникающие в процессе
- •15.4. Средства налогового регулирования
- •15.5. Ответственность за налоговые правонарушения
- •Глава 16. Правовое регулирование инвестиционной деятельности
- •16.1. Понятие и виды инвестиций
- •16.2. Понятие и виды инвестиционной деятельности
- •16.3. Этапы инвестиционной деятельности
- •16.4. Субъекты инвестиционной деятельности
- •16.5. Объекты инвестиционной деятельности
- •16.6. Государственное регулирование
- •16.7. Правовые формы реализации инвестиционной деятельности
- •16.8. Финансовая аренда (лизинг) имущества
- •16.9. Соглашения о разделе продукции
- •16.10. Концессионное соглашение
- •Глава 17. Правовое регулирование иностранных инвестиций
- •17.1. Понятие и виды иностранных инвестиций
- •17.1.1. Правовые основы иностранных инвестиций в рф
- •17.1.2. Понятие и виды иностранных инвестиций
- •17.2. Правовой статус иностранного инвестора
- •17.3. Правовые формы осуществления иностранных инвестиций
- •17.3.1. Организации с иностранными инвестициями
- •17.3.2. Деятельность иностранного инвестора
- •17.3.3. Деятельность иностранных юридических лиц
- •17.3.4. Договорные формы
- •17.4. Гарантии иностранным инвесторам и организациям
- •Глава 18. Правовое регулирование финансирования и кредитования предпринимательской деятельности
- •18.1. Понятие и виды финансирования
- •18.2. Правовые основы бюджетного финансирования
- •18.2.1. Финансирование государственных и муниципальных нужд
- •18.2.2. Финансирование в форме субсидий и субвенций
- •18.3. Правовые основы бюджетного кредитования
- •18.4. Государственный контроль и ответственность в сфере
- •18.5. Банковское, товарное и коммерческое кредитование
- •Глава 19. Правовой режим информации в предпринимательской деятельности
- •19.1. Информация как объект правового регулирования
- •19.2. Право собственности на информационные ресурсы
- •19.3. Право на доступ к информации
- •19.4. Виды информационных ресурсов и их правовой режим.
- •19.4.1. Общедоступные (открытые) информационные ресурсы
- •19.4.2. Информационные ресурсы с ограниченным доступом
- •19.5. Защита информации и прав субъектов
- •19.6. Государственное регулирование и контроль
- •Глава 20. Правовое обеспечение инновационной деятельности
- •20.1. Понятие инновации и инновационной деятельности
- •20.2. Правовое регулирование инновационной деятельности
- •20.3. Субъекты и объекты инновационной деятельности
- •20.4. Договорные формы инновационной деятельности
- •20.5. Государственное регулирование
- •Глава 21. Энергоснабжение субъектов предпринимательской деятельности
- •21.1. Основные этапы реформирования электроэнергетики
- •21.2. Источники правового регулирования электроэнергетики
- •21.3. Субъекты рынков электроэнергии
- •21.4. Система договоров
- •21.5. Правовые основы газоснабжения
- •Глава 22. Правовое регулирование рекламной деятельности
- •22.1. Понятие рекламы
- •22.1.1. Определение рекламы
- •22.1.2. Правовая классификация рекламы
- •22.1.3. Источники правового регулирования
- •22.2. Участники рекламных правоотношений
- •22.2.1. Рекламодатель
- •22.2.2. Рекламопроизводитель
- •22.2.3. Рекламораспространитель
- •22.2.4. Потребители рекламы
- •22.2.5. Органы саморегулирования
- •22.2.6. Государственные органы, осуществляющие регулирование
- •22.3. Требования, предъявляемые к рекламе
- •22.3.1. Общие требования
- •22.3.2. Специальные требования, предъявляемые к рекламе
- •22.4. Ответственность за нарушения законодательства
- •22.4.1. Общие положения об ответственности
- •22.4.2. Полномочия федерального антимонопольного органа
- •22.4.3. Меры ответственности
- •22.5. Вопросы налогообложения при осуществлении
- •22.5.1. Учет расходов на рекламу в целях налогообложения
- •22.5.2. Налог на добавленную стоимость
- •22.5.3. Единый налог на вмененный доход
- •Глава 23. Правовое регулирование реализации товаров, работ, услуг
- •23.1. Понятие реализации товаров, работ, услуг
- •23.2. Правовые формы реализации товаров
- •23.3. Правовые формы осуществления строительных и
- •23.4. Виды услуг
- •23.5. Общая характеристика правовых форм оказания услуг
- •23.6. Налоговый аспект оказания услуг
- •Глава 24. Расчеты в предпринимательской деятельности
- •24.1. Понятие, правовое регулирование и способы расчетов
- •24.2. Расчеты с применением контрольно-кассовой техники
- •24.3. Расчеты наличными деньгами
- •24.4. Правовое регулирование безналичных расчетов
- •24.5. Использование новых технологий
- •Глава 25. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности
- •25.1. Понятие внешнеэкономической деятельности
- •25.1.1. Общие положения
- •25.1.2. Внешнеэкономическая
- •25.1.3. Отношения по экспорту-импорту
- •25.2. Источники правового регулирования
- •25.2.1. Правовое регулирование
- •25.2.2. Источники правового регулирования
- •25.3. Понятие и виды субъектов
- •25.3.1. Субъекты внешнеэкономической деятельности,
- •25.3.2. Субъекты, обладающие специальной компетенцией
- •25.3.3. Хозяйствующие субъекты
- •25.4. Государственное воздействие на осуществление
- •25.5. Методы государственного регулирования
- •25.6. Квотирование и лицензирование экспорта и импорта
- •25.7. Тарифное регулирование экспорта-импорта
- •25.7.1. Тарифное регулирование в рамках снг
- •25.8. Защитные меры, применяемые при импорте
- •25.9. Наблюдение
- •25.10. Экспортный и импортный контроль
- •25.11. Предотгрузочная инспекция
- •25.12. Валютное регулирование
- •25.12.1. Общие положения
- •25.12.2. Валютные ограничения
- •25.12.3. Органы и агенты валютного контроля
- •25.12.4. Механизм валютного контроля
- •25.12.5. Ответственность в сфере валютного законодательства
- •25.13. Налоговое регулирование экспорта-импорта
- •25.14. Договоры во внешнеэкономической деятельности
- •25.14.1. Общие положения
- •25.14.2. Порядок заключения договоров
- •25.14.3. Виды договоров
- •25.14.4. Условия фоб и сиф
- •25.14.5. Меры ответственности
- •25.15. Основные формы расчетов, применяемых при
- •25.15.1. Общие положения
- •25.15.2. Формы расчетов
- •25.16. Разрешение споров между участниками
- •25.16.1. Порядок разрешения споров
- •25.16.2. Органы, рассматривающие споры
- •Глава 26. Ценовое регулирование предпринимательской деятельности
- •26.1. Понятие и виды цен
- •26.2. Правовые основы государственного регулирования цен
- •26.3. Способы регулирования цен
- •26.4. Система государственных органов регулирования цен
- •26.5. Ответственность в сфере ценообразования
- •26.6. Государственное регулирование тарифов
- •26.6.1. Государственное регулирование тарифов
- •26.6.2. Государственное регулирование тарифов
- •Глава 27. Правовое регулирование оценочной деятельности
- •27.1. Понятие и правовое регулирование
- •27.2. Правовое положение субъектов оценочной деятельности
- •27.3. Объекты оценочной деятельности. Обязательная оценка
- •27.4. Виды стоимости объектов оценки.
- •27.5. Договор и отчет об оценке
- •27.6. Государственное регулирование оценочной деятельности
- •Глава 28. Правовые основы учета и отчетности
- •28.1. Понятие и правовое значение бухгалтерского учета
- •28.2. Реформирование бухгалтерского учета
- •28.3. Правовое регулирование бухгалтерского учета
- •28.4. Основные правила ведения бухгалтерского учета
- •28.5. Учетная политика организации
- •28.6. Понятие и правовое регулирование
- •28.7. Состав и содержание бухгалтерской отчетности
- •28.8. Порядок представления бухгалтерской отчетности
- •28.9. Правовое регулирование налогового учета
- •28.10. Правовое регулирование налоговой отчетности
- •28.10.1. Понятие налоговой отчетности
- •28.10.2. Ответственность за непредставление
- •28.11. Правовые основы формирования и представления
- •Глава 29. Правовое регулирование аудиторской деятельности
- •29.1. Понятие аудита и аудиторской деятельности
- •29.1.1. История и предпосылки становления аудита
- •29.1.2. Понятие и цели аудита
- •29.2. Источники правового регулирования
- •29.2.1. Правовые основы аудиторской деятельности
- •29.3. Принципы аудиторской деятельности
- •29.3.1. Независимость аудитора
- •29.3.2. Конфиденциальность информации
- •29.3.3. Профессионализм, компетентность и
- •29.4. Требования к субъектам,
- •29.5. Виды аудита
- •29.6. Правовое значение аудиторского заключения
- •29.7. Государственное регулирование
- •29.7.1. Виды государственного регулирования
- •29.7.2. Профессиональная аттестация аудиторов
- •29.7.3. Организация государственного регулирования
7.2. Правовое положение обособленных подразделений
По своей структуре организации могут быть простыми и сложными. При простой структуре организация не имеет отделов, управлений, цехов, филиалов, иных подразделений. Например, в штате посреднической организации работает несколько сотрудников во главе с руководителем, совмещающим к тому же свою деятельность в качестве руководителя с должностью бухгалтера.
При сложной структуре в состав организации входят отделы, цеха, участки, через руководителей которых директор предприятия управляет персоналом в целом. Отделы, цеха, бригады - территориально и имущественно не обособлены от самого юридического лица. Руководители этих подразделений выполняют свои функции на основе трудовых договоров и должностных инструкций.
В состав организаций могут входить территориально обособленные подразделения, осуществляющие свою деятельность не по месту нахождения самого юридического лица. К ним относятся филиалы и представительства.
Понятие филиала, отличие филиала от представительства.
Понятие филиала дано в ст. 55 ГК РФ: филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Здесь же дается понятие представительства: представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Указанная норма ГК РФ говорит, таким образом, о двух разновидностях территориально обособленных подразделений юридических лиц - филиалах и представительствах. Отличие этих подразделений друг от друга заключается в круге решаемых ими задач.
Чтобы показать это различие, рассмотрим основные этапы осуществления предпринимательской деятельности:
а) обеспечение предстоящей деятельности всем необходимым: сырьем, материалами, оборудованием и пр. На этом этапе заключаются договоры на снабжение организации соответствующими ресурсами, осуществляется фактическая работа по их исполнению, например транспортировка ресурсов собственным транспортом, сортировка, хранение, подготовка к переработке и пр. Филиал может вести всю эту деятельность, включая правовую: руководитель филиала вправе совершать сделки, но от имени юридического лица.
Руководитель представительства только совершает сделки от имени юридического лица, но в исполнении сделок представительство не участвует;
б) производство товара, подготовка его к продаже. Эту деятельность вправе вести филиал, но не представительство;
в) заключение договоров по отчуждению продукта (товара), например, по договору поставки. Эти юридические действия совершает как руководитель филиала, так и представительства;
г) исполнение договоров о реализации товаров - например, оформление товаросопроводительных документов, передача товара покупателю непосредственно или передача и оформление передачи товара для доставки покупателям различными видами транспорта и пр. Эту деятельность ведет филиал, но не представительство.
Итак, согласно ст. 55 ГК РФ представительскую (правовую) функцию юридического лица реализуют как филиалы, так и представительства, а производственную - только филиалы.
Деятельность представительств носит затратный характер - расходы на их содержание представляют собой часть расходов юридического лица, связанных с производством и реализацией товаров (работ, услуг).
Филиалы же, как правило, работают на основе коммерческого расчета, их деятельность направлена на получение прибыли.
Конечно, на практике встречаются случаи, когда представительства наделяются правом зарабатывать самостоятельно, например оказывать клиентам информационные, консультационные, иные услуги, получая за это соответствующее вознаграждение.
Действительны ли такие сделки? Действительны, если представительство действует в рамках полномочий, предоставленных ему юридическим лицом и закрепленных в положении о представительстве и выданной руководителю представительства доверенности.
Конечно, с позиций ст. 55 ГК РФ при осуществлении представительством и коммерческой деятельности происходит некоторое смешение правового статуса представительства с филиалом, но на действительность совершаемых сделок это обстоятельство не влияет.
Совсем иное дело, если правоспособность юридического лица ограничена в силу закона (она является специальной или даже исключительной). Тогда закрепление в положении о подразделении (филиале, представительстве), доверенности, выданной руководителю подразделения, возможности совершать действия, выходящие за пределы этой правоспособности, не создают соответствующих полномочий, а совершенные сделки будут недействительными (ст. 168 ГК РФ).
Так, кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона РФ "О банках и банковской деятельности"). Понятно, что ни филиал, ни представительство банка, иной кредитной организации не вправе осуществлять эти виды деятельности, если даже теоретически и допустить, что им в силу положений такие возможности предоставлены.
Филиал кредитной организации осуществляет от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации. А вот представительству кредитной организации непосредственно законом запрещено осуществлять банковские операции (ст. 22 Закона "О банках и банковской деятельности").
Если директору филиала, представительства будет выдана доверенность на совершение сделки, противоречащей ограниченной самими учредителями в учредительных документах правоспособности юридического лица или с превышением ограниченных таким же образом полномочий руководителя организации, в частности, на выдачу доверенностей, судьба совершенной на основе доверенности сделки зависит от того, будет ли такая сделка в установленном порядке одобрена коллегиальным органом управления юридического лица - советом директоров, собранием участников. Если сделка будет ими одобрена, следовательно, сохранятся последствия ее совершения и исполнения.
Встречаются ситуации, когда руководители филиалов и представительств выходят за пределы полномочий, определенных для них положениями об этих подразделениях, доверенностью, выданной юридическим лицом руководителю филиала, представительства. Судьба совершенных сделок далее также будет зависеть от того, будет ли она одобрена представляемым, т.е. юридическим, лицом (компетентным органом управления юридического лица). Если сделка в целом соответствует правоспособности юридического лица, хотя и совершена руководителем филиала с превышением предоставленных ему полномочий, она может быть одобрена юридическим лицом (его компетентным органом управления). Одобрение сделки создает правовые последствия для юридического лица с момента совершения сделки.
Филиалы и представительства - это организации, не имеющие статуса юридического лица. Они возглавляются руководителями, назначаемыми юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств, представляя интересы работодателя, в пределах своих полномочий пользуются правом найма и увольнения работников, заключают от имени работодателя коллективные договоры. Статья 40 ТК РФ определяет, что коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях (обратим внимание, что ТК РФ, в отличие от ГК РФ, говорит о возможности существования и других, помимо филиалов и представительств, обособленных подразделений юридического лица).
Филиалы и представительства действуют на основе положений о них, утвержденных юридическим лицом.
Они наделяются имуществом юридическим лицом, создавшим их. Филиалы могут иметь отдельный баланс, расчетный счет в банке.
Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
О праве организаций создавать иные обособленные подразделения. В силу общедозволительного метода регулирования предпринимательских правоотношений на основе принципа: разрешено все, что не запрещено, коммерческие организации создают и другие территориально обособленные от него подразделения, т.е. не обладающие всеми признаками филиала, представительства, указанными в ст. 55 ГК РФ. На практике они именуются по-разному: агентства, отделения, конторы, бюро и пр.
Существуют юридические лица, не имеющие головного предприятия, их производственная деятельность осуществляется через сеть производственных, торговых точек, где выпекают, например, в присутствии клиента пирожки и блины, продают в палатках товары повседневного спроса и пр. Там работают обычно по два, три работника в смену. Такие объекты торговли и общественного питания не обладают указанными выше признаками филиалов, они и не создаются как филиалы. Однако с точки зрения НК РФ - раз существуют стационарные рабочие места, значит, есть обособленные подразделения.
Организация, имеющая обособленные подразделения, обязана встать на налоговый учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (п. 1 ст. 83 НК РФ). При этом НК РФ под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Рабочее место признается стационарным, если оно создается на срок более месяца (ст. 11 НК РФ).
В налоговых целях для признания подразделения обособленным и возникновения обязанности юридического лица встать на налоговый учет в связи с деятельностью этого подразделения не имеет значения, отражено или не отражено его создание в учредительных и иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.
Не имеет значения и количество рабочих мест.
Например, хозяйственное общество, находящееся в Москве, арендует в Нижнем Новгороде помещение, осуществляет завоз туда своих товаров и их оптовую продажу в розничную торговую сеть города. Этой работой постоянно заняты три работника общества, проживающие в Нижнем Новгороде. С точки зрения ГК РФ здесь нет организации - филиала, хотя реализуется часть функций юридического лица, характерных с позиций ст. 55 ГК РФ именно для филиала. Однако по НК РФ - налицо обособленное подразделение московской организации, действующее через него в Нижнем Новгороде.
В советские времена завод и органы управления заводом (заводоуправление - директор, его заместители, отделы, службы) находились на одной территории. Для предприятий отводились солидные земельные участки, территория, как правило, ограждалась забором, и на этой территории размещались основные цеха, вспомогательные службы, заводоуправление). Сейчас весьма распространена ситуация, когда само юридическое лицо зарегистрировано в городе (например, в Москве, Санкт-Петербурге) по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа управления юридическим лицом (дирекции, правления), а его производственные корпуса находятся за пределами города (например, в Московской области).
Находящееся в области производство, по сути, это основное место производственной деятельности юридического лица. Не случайно до вступления в силу с 1 июля 2002 г. Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" (сейчас он называется "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей") учредители имели право на регистрацию юридических лиц не только по месту нахождения органа управления юридического лица, но и по месту его основной деятельности. Сейчас эта альтернатива отпала: регистрация производится по месту нахождения постоянно действующего органа управления юридического лица.
Находящиеся за чертой города производства юридического лица с точки зрения ГК не являются филиалами, но с позиций НК РФ - коль скоро на территории области есть стационарно оборудованные рабочие места, следовательно, существует обособленное подразделение юридического лица. А это обязывает юридическое лицо встать на налоговый учет дважды: в Москве, где юридическое лицо зарегистрировано, и в Московской области, где размещено его основное производство. Если, например, орган управления занимает арендуемое юридическим лицом в Москве помещение, соответственно, основная часть собственного имущества организации находится в Московской области, значит, налог на имущество организации в основном поступит в бюджет области и муниципального образования по месту нахождения подразделения.
Итак, можно констатировать, что существуют два вида территориально обособленных структурных подразделений коммерческой организации:
1) филиалы и представительства;
2) другие подразделения.
Если у представителя юридического лица имеется надлежащим образом оформленная доверенность, то обязательства по договорам, заключенным через представителя, возникают для юридического лица независимо от того, является ли его представитель руководителем филиала или другого структурного подразделения организации.
Основной критерий для отграничения филиала от другого подразделения юридического лица в практике налоговых органов.
Как мы уже отметили, для налоговых целей признание обособленного подразделения таковым производится независимо от того, отражено ли его создание в учредительных и иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется подразделение.
Вместе с тем в ряде статей НК РФ говорится о специфике налоговых правоотношений в связи с деятельностью именно филиалов (ст. ст. 19, 89 НК РФ).
В таких случаях для отнесения подразделения к филиалу решающее значение придается тому, соблюдена ли процедура оформления подразделения в качестве филиала, т.е. указан ли он в учредительных документах организации, как того требует ст. 55 ГК РФ.
Так, в силу ст. 89 НК РФ налоговые органы вправе проверять филиалы независимо от проведения проверок самого налогоплательщика, а выездные проверки иных подразделений возможны только при проверках юридического лица. Самостоятельные проверки этих иных подразделений НК РФ не предусмотрены.
Например, у городского ООО "Светлана" имеется швейное производство за пределами города. Однако в учредительных документах общества это подразделение не указано. Налоговые органы города и области, где находится производство, исходят из того, что они имеют дело с подразделением, но не филиалом. Соответственно, налоговая инспекция по месту нахождения подразделения не вправе проводить самостоятельную налоговую проверку данного подразделения.
Порядок создания филиалов и представительств. Филиалы и представительства создаются:
- в акционерных обществах - по решению совета директоров;
- в обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью - по решению собрания участников общества;
- в производственных кооперативах - по решению собрания членов кооператива;
- в товариществах полных и товариществах на вере - органы управления не создаются, управление осуществляется полными товарищами. Соответственно, эти участники товарищества по общему согласию вправе создавать филиалы и открывать представительства.
По ранее действовавшему законодательству производилась государственная регистрация филиалов и представительств российских организаций в порядке, установленном для предприятий (ст. 14 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1>).
--------------------------------
<1> Закон утратил силу в связи с принятием части первой ГК РФ.
В настоящее время регистрация филиалов российских коммерческих организаций законодательством не предусмотрена.
Как мы выше отмечали, филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего его юридического лица. Ясно, что в момент регистрации самого юридического лица в уставе общества говорится лишь о праве создавать филиалы. Если впоследствии действующее общество примет решения о создании филиалов, сведения о них должны быть отражены в уставе общества путем внесения в него изменений (по сути, дополнений).
Какие конкретно сведения о филиалах должны содержаться в уставе, ни ГК РФ, ни Федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью" не говорят. Полагаем, что как минимум о филиале в уставе общества необходимо указать: наименование филиала, его место нахождения (адрес), цели его деятельности, не выходящие за пределы целей деятельности самого юридического лица, порядок управления филиалом создавшим его юридическим лицом.
Изменения в уставах обществ относительно включения туда информации о филиалах регистрируются в уведомительном порядке. Общество представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении этих изменений, сами изменения.
Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента получения уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает обществу.
Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа об этих изменениях (ст. 19 Закона о регистрации, п. 6 ст. 5 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 5 ст. 5 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Таким образом, для других лиц: поставщиков, подрядчиков, банков и прочих обособленное подразделение хозяйственного общества приобретает статус филиала с момента получения регистрирующим юридические лица органом (сейчас это - налоговые органы) соответствующего уведомления. Для хозяйственных товариществ уведомительный порядок сообщения об изменениях в учредительных документах, связанных с созданием филиалов, не предусмотрен. Соответственно, они считаются созданными с момента внесения записей об изменениях в учредительных документах в Единый государственный реестр юридических лиц.
Законодательством о регистрации юридических лиц не предусмотрена обязанность представлять уведомление о созданных филиалах в определенные сроки. А раз нет четко очерченной обязанности, нет и административной ответственности за неисполнение.
Сравним: если принято, например, решение о ликвидации юридического лица, то учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие это решение, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица (п. 1 ст. 20 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Несвоевременное представление этой информации в реестр влечет административную ответственность (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ). А вот обязанность представлять налоговому органу решения о создании филиала, о внесении в связи с этим изменений в устав общества в целях регистрации этих изменений законом не сформулирована.
Наверное, в частности, этим и объясняется, что коммерческие организации не спешат легализовать свои обособленные подразделения в качестве филиалов.
Положение о филиале. Филиал действует на основе положения о нем. Положение о филиале является локальным нормативным актом юридического лица. В акционерном обществе положение о филиале утверждается советом директоров, в обществах с ограниченной ответственностью - собранием участников общества. ГК РФ и указанные законы об обществах не определяют хотя бы примерное содержание положений о филиале. А вот Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях" достаточно подробно говорит о содержании положения о филиале иностранного юридического лица на территории РФ.
Полагаем, что в положении о филиале должны быть указаны:
- наименование филиала, его место нахождения;
- цели создания, виды деятельности;
- принципы деятельности (коммерческий расчет, утверждение плановых показателей для филиала юридическим лицом, отчетность перед юридическим лицом, контроль за деятельностью филиала);
- организационная структура, штаты подразделения;
- порядок ценообразования;
- функции филиала, полномочия его руководителя в сфере снабжения, сбыта;
- относительная имущественная обособленность филиала, размер и состав закрепленного за ним юридическим лицом имущества, отражение результатов финансово-хозяйственной деятельности на отдельном балансе филиала, наличие счетов в банке;
- порядок ведения бухгалтерского учета, представления филиалом юридическому лицу внутренней бухгалтерской отчетности;
- информационный обмен, в том числе по вопросам налогообложения, исполнения филиалом обязанности юридического лица по уплате налогов по месту нахождения филиала;
- порядок назначения на должность руководителя филиала и освобождения от занимаемой должности, порядок ликвидации филиала, социальные гарантии для членов трудового коллектива;
- компетенция руководителя филиала в сфере трудовых правоотношений;
- ответственность юридического лица за деятельность филиала;
- сведения о юридическом лице, создавшем филиал;
- другие сведения, отражающие специфику деятельности филиала.
Чем больше информации содержит положение о филиале, о создавшем его юридическом лице, тем больше доверия будет по отношению к нему у инвесторов, кредиторов, потребителей его товаров и услуг.
Обособленность филиала. Статус филиала в ГК РФ, к сожалению, четко не определен. Не раскрывается, например, что означает обособленность подразделения. Статья 55 ГК РФ говорит только о наделении юридическим лицом своего филиала имуществом, но об обязательном учете этого имущества на отдельном балансе филиала, являющемся частью самостоятельного балансового учета организации в целом, не упоминается. Отсюда в теории и на практике исходят из того, что могут существовать филиалы, не имеющие отдельного баланса <1>.
--------------------------------
<1> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 264.
На наш взгляд, обособленность филиала означает <1>:
--------------------------------
<1> Отнюкова Г.Д. Филиалы и иные территориально обособленные подразделения: правовой статус и отличительные черты // Юридический справочник руководителя. 2003. N 8.
- территориальную обособленность, т.е. нахождение филиала в другой по отношению к юридическому лицу административно-территориальной единице (на территории другого края, области, муниципального образования);
- организационную обособленность филиала, т.е. действует не являющаяся юридическим лицом организация во главе с руководителем на основе утвержденного в установленном порядке положения о ней;
- относительную имущественную обособленность, выражающуюся в наличии у филиала отдельного баланса. Отдельный баланс ведется для нужд управления организацией как юридическим лицом в целом, в том числе в целях обеспечения составления достоверной бухгалтерской отчетности. В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденным Приказом Минфина РФ от 6 июля 1999 г. N 43н <1>, бухгалтерская отчетность организации должна включать показатели деятельности всех филиалов, представительств и иных подразделений (включая выделенные на отдельный баланс). Способы ведения бухгалтерского учета, избранные организацией при формировании учетной политики, применяются всеми филиалами, представительствами и иными подразделениями организации (включая выделенные на отдельный баланс) независимо от их места нахождения <2>. Подчеркнем, что порядок и сроки представления бухгалтерской отчетности, включая отдельный баланс, филиалами юридическому лицу законом не регулируются, данные отношения внутри организации регулируются локальными нормативными актами, включая положение о филиале. А вот порядок представления бухгалтерской отчетности организации как юридического лица, включающей самостоятельный баланс организации, регулируется Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и принятыми на его основе подзаконными актами.
--------------------------------
<1> Экономика и жизнь. 1999. N 35.
<2> Пункт 10 Положения по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации", утвержденного Приказом Минфина РФ от 9 декабря 1998 г. N 60н // БНА. 1998. N 23 (с изм. от 30 декабря 1998 г., 24 марта 2000 г.).
Правильно решен вопрос об обособленности имущества филиала в Федеральном законе "Об акционерных обществах": филиал (а также представительство) наделяется создавшим его обществом имуществом, которое учитывается как на его отдельном балансе, так и на балансе общества (п. 4 ст. 5 указанного Закона).
Полагаем, что в целях отличия филиала, представительства как обособленных подразделений от других подразделений юридического лица, целесообразно было бы правило об учете имущества филиала как на его отдельном балансе, так и на балансе юридического лица закрепить в ст. 55 ГК РФ.
Соответственно, мы имели бы достаточно четкий критерий отграничения филиала от других подразделений юридического лица (наряду с другими, особенно таким, как наличие сведений о филиалах в учредительных документах юридического лица).
Вопрос об относительной обособленности и наличии отдельного баланса у филиалов должен решаться в уставе организации, положении о филиале. Нельзя, например, при отсутствии указаний в этих документах о наличии у филиала отдельного баланса решить этот вопрос приказом директора (при отсутствии у него на это полномочий), в приказе об учетной политике организации.
Не раскрывается в ГК РФ, что означает выполнение филиалом функций юридического лица. Отметим, что, кроме этой статьи (ст. 55), ГК РФ нигде более о функциях юридического лица не упоминает. Не проясняет ситуацию по поводу статуса филиала и указание в законе на то, что филиал осуществляет деятельность от имени юридического лица <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 4 ст. 5 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 5 ст. 5 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Функции юридического лица - это направления его деятельности. Выше мы говорили о функции представительской и производственной. Следовало бы закрепить в законе, что филиал соединяет обе эти функции. Сейчас же могут существовать филиалы, руководители которых не заключают договоров от имени юридического лица. Если есть, например, подразделение, которое только изготавливает продукт, но не реализует его, тогда его следует признать цехом, отделением, но не филиалом. Ведь указание о филиалах в учредительных документах юридического лица как раз связано с возможностью филиалов, как и представительств, через своего руководителя, который в свою очередь действует на основе доверенности от имени юридического лица, принимать обязательства для юридического лица, связано с ответственностью юридического лица по этим обязательствам.
В теории встречаются обоснованные утверждения, что филиал, представительство обладают гражданской правоспособностью, хотя и производной от правоспособности юридического лица <1>. Или филиал имеет компетенцию, которую составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом в соответствии с полномочиями, предоставленными ему юридическим лицом <2>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 156.
<2> Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. С. 263 - 265.
Филиал, таким образом, это часть юридического лица, обладающая в то же время элементами гражданско-правовой и публичной правоспособности.
Руководитель филиала - это особый представитель юридического лица. Обычно полномочия представителя, например полномочия юрисконсульта представлять интересы юридического лица в суде, следуют из доверенности. А полномочия руководителя филиала вытекают из устава юридического лица, положения о филиале и доверенности. Доверенность выдает юридическое лицо, она подписывается руководителем юридического лица. А до этого полномочия руководителя филиала отражаются в положении о филиале. Отсюда следует недопустимость сужения полномочий руководителя филиала исполнительным органом юридического лица в доверенности по сравнению с полномочиями, уже закрепленными в положении о филиале, утвержденном высшим органом управления юридическим лицом (собранием акционеров, участников), или в пределах компетенции - советом директоров общества.
Предпринимателю, вступающему в отношения с филиалом, бывает сложно разобраться с действительным объемом полномочий руководителя филиала.
Для того чтобы снизить предпринимательский риск в отношениях с филиалом, следовало бы закрепить в законе, например в ГК РФ, такие принципы:
- ограничения полномочий руководителя филиала в доверенности по сравнению с полномочиями, предусмотренными в положении о филиале, недействительны;
- в случае разногласий между полномочиями, выраженными в доверенности и положении о филиале, для третьих лиц, включая суды, приоритет имеет положение о филиале.
Ответственность по обязательствам филиала, включая налоговую, несет юридическое лицо.
Филиал как часть коммерческой организации не может быть объявлен банкротом. Банкротству подлежат сами коммерческие организации - юридические лица.
При проведении таких процедур банкротства, как внешнее управление и конкурсное производство, филиалы могут быть проданы в предусмотренном законодательством о банкротстве порядке (ст. ст. 110, 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
При банкротстве организации - юридического лица требования кредиторов к филиалам - это требование к юридическому лицу.
Иск, вытекающий из деятельности филиала, может быть по желанию истца предъявлен не только по месту нахождения юридического лица, но и по месту нахождения филиала. Однако ответчиком, и это надо указать в исковом заявлении, является юридическое лицо. Если иск предъявлен к филиалу, суд возвращает исковое заявление. Если иск принят к производству, но при рассмотрении спора будет установлено, что у руководителя филиала имеются полномочия на участие в арбитражном процессе от имени юридического лица, ответчиком по делу следует считать юридическое лицо и дело подлежит рассмотрению по существу с участием юридического лица.
Аналогичные процессуальные правила действуют, если иск подписан руководителем обособленного подразделения от имени этого подразделения, а не от имени юридического лица.
При удовлетворении исков, предъявленных руководителем обособленного подразделения от имени юридического лица, исполнительный лист направляется юридическому лицу <1>.
--------------------------------
<1> См.: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц" // Судебная практика по хозяйственным делам / Сост. И.В. Ершова. М., 2001. С. 39.