- •Глава 1. Общие положения о предпринимательском праве
- •1.1. Понятие предпринимательского права
- •1.2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
- •1.3. Принципы предпринимательского права
- •1.4. Хозяйственные (предпринимательские) правоотношения
- •1.5. История развития предпринимательского
- •1.6. Правовое регулирование предпринимательской
- •1.6.1. Возникновение и развитие
- •1.6.2. Источники правового регулирования
- •1.6.3. Субъекты предпринимательской деятельности
- •1.6.4. Правовое регулирование
- •1.6.5. Антимонопольное регулирование в зарубежных странах
- •Глава 2. Источники предпринимательского права
- •2.1. Развитие законодательства, регулирующего хозяйственную
- •2.2. Понятие и виды источников предпринимательского права.
- •2.3. Обычай делового оборота
- •2.4. Общепризнанные принципы и нормы международного права
- •Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности и способы его реализации
- •3.1. Конституционные основы
- •3.2. Содержание права на осуществление
- •3.3. Момент, с которого возникает право
- •3.4. Запреты и ограничения права на осуществление
- •3.5. Правовые формы реализации права
- •3.6. Правовые режимы осуществления
- •Глава 4. Государственное регулирование и контроль в сфере предпринимательской деятельности
- •4.1. Понятие и правовые формы
- •4.2. Виды государственного регулирования
- •4.3. Правовые средства государственного регулирования
- •4.4. Правовое регулирование прогнозирования
- •4.5. Контроль за осуществлением
- •4.5.1. Понятие и назначение контроля
- •4.5.2. Типы государственного контроля
- •4.5.3. Макроконтроль состояния рынка товаров, работ и услуг
- •4.5.4. Внутрикорпоративный контроль
- •Глава 5. Требования, предъявляемые к осуществлению предпринимательской деятельности
- •5.1. Общая характеристика требований
- •5.1.1. Понятие требований, предъявляемых
- •5.1.2. Способы реализации требований
- •5.1.3. Классификация требований, предъявляемых
- •5.2. Лицензирование предпринимательской деятельности
- •5.3. Техническое регулирование
- •5.3.1. Понятие и принципы технического регулирования
- •5.3.2. Технические регламенты
- •5.3.3. Стандартизация
- •5.3.4. Подтверждение соответствия
- •5.4. Правовые основы обращения с отходами
- •Глава 6. Общие положения о субъектах предпринимательского права
- •6.1. Понятие и признаки субъектов
- •6.1.1. Понятие субъектов предпринимательского права
- •6.1.2. Признаки субъектов предпринимательского права
- •6.2. Классификация субъектов предпринимательского права
- •6.3. Создание субъектов предпринимательской деятельности
- •6.3.1. Учредители коммерческой организации
- •6.3.2. Организационно-правовая форма
- •6.3.3. Учредительные документы
- •6.3.4. Наименование коммерческой организации
- •6.3.5. Место нахождения организации
- •6.3.6. Формирование уставного (складочного) капитала,
- •6.3.7. Государственная регистрация
- •6.3.8. Печати
- •6.3.9. Регистрация в органах статистики
- •6.3.10. Постановка на учет в налоговом органе
- •6.3.11. Открытие расчетного счета в банке
- •6.3.12. Постановка на учет
- •6.4. Реорганизация субъектов
- •6.5. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
- •Глава 7. Правовое положение отдельных видов субъектов предпринимательского права
- •7.1. Правовой статус индивидуального предпринимателя
- •7.2. Правовое положение обособленных подразделений
- •7.3. Правовое положение некоммерческих организаций
- •7.4. Правовое положение государственных
- •7.5. Правовое положение субъектов
- •7.6. Правовое положение инвестиционных фондов
- •7.7. Правовое положение товарных и фондовых бирж
- •7.8. Правовое положение кредитных организаций
- •7.9. Правовое положение страховщиков
- •7.10. Правовое положение финансово-промышленных групп
- •Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)
- •8.1. Понятие, признаки банкротства.
- •8.2. Субъекты процесса банкротства, их права и обязанности
- •8.2.1. Должник
- •8.2.2. Конкурсные кредиторы
- •8.2.3. Собрание и комитет кредиторов
- •8.2.4. Арбитражный управляющий
- •8.2.5. Саморегулируемые организации арбитражных управляющих
- •8.3. Процедуры банкротства
- •8.3.1. Наблюдение
- •8.3.2. Финансовое оздоровление
- •8.3.3. Внешнее управление
- •8.3.4. Конкурсное производство
- •8.3.5. Мировое соглашение
- •8.4. Особенности банкротства кредитных организаций
- •8.5. Особенности банкротства градообразующих организаций
- •8.6. Особенности банкротства субъектов
- •Глава 9. Правовой режим имущества, используемого в предпринимательской деятельности
- •9.1. Права на имущество
- •9.1.1. Право собственности как основа ведения
- •9.1.2. Право хозяйственного ведения имуществом
- •9.1.3. Право оперативного управления имуществом
- •9.2. Понятие и виды имущества,
- •9.3. Правовой режим основных средств
- •9.4. Правовой режим нематериальных активов
- •9.5. Правовой режим оборотных средств
- •9.6. Правовой режим денежных средств и иностранной валюты
- •9.7. Правовой режим ценных бумаг
- •9.8. Правовой режим капиталов,
- •Глава 10. Предпринимательские договоры
- •10.1. Понятие предпринимательского договора
- •10.2. Договорные конструкции
- •10.3. Заключение, изменение и расторжение
- •10.4. Исполнение обязательств,
- •Глава 11. Ответственность в сфере предпринимательской деятельности
- •11.1. Понятие санкции и ответственности
- •11.2. Виды санкций
- •11.3. Виды ответственности
- •11.4. Основания возникновения ответственности
- •11.5. Условия ответственности сторон
- •11.6. Снижение размера ответственности по решению суда
- •11.7. Механизм реализации ответственности
- •Глава 12. Правовые основы обеспечения конкуренции и ограничения монополистической деятельности
- •12.1. Нормативно-правовое регулирование конкуренции
- •12.2. Понятие товарного рынка
- •12.3. Субъекты конкуренции на товарных рынках.
- •12.4. Понятие и виды монополистической деятельности
- •12.5. Понятие и формы недобросовестной конкуренции
- •12.6. Государственный антимонопольный контроль
- •12.7. Правовое регулирование конкуренции и ограничения
- •12.8. Ответственность за нарушение
- •12.9. Правовое регулирование деятельности субъектов
- •12.10. Правовое регулирование деятельности субъектов
- •Глава 13. Правовое регулирование рынка ценных бумаг
- •13.1. Становление рынка ценных бумаг в современной России
- •13.2. Понятие и виды ценных бумаг
- •13.3. Регулирование рынка ценных бумаг
- •13.4. Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами.
- •Глава 14. Приватизация государственного и муниципального имущества
- •14.1. Понятие приватизации
- •14.2. Правовое регулирование приватизации
- •14.3. Субъекты приватизации - продавцы и покупатели
- •14.4. Решение об условиях приватизации
- •14.5. Объекты приватизации
- •14.6. Способы приватизации. Внесение государственного или
- •14.7. Преобразование унитарного предприятия
- •14.8. Продажа государственного или муниципального имущества
- •14.9. Продажа государственного и муниципального имущества
- •14.10. Продажа государственного или
- •14.11. Продажа акций открытых акционерных обществ
- •14.12. Последовательность применения способов
- •Глава 15. Налоговое регулирование предпринимательской деятельности
- •15.1. Понятие и содержание налогового регулирования
- •15.2. Цели, общие принципы,
- •15.3. Правоотношения, возникающие в процессе
- •15.4. Средства налогового регулирования
- •15.5. Ответственность за налоговые правонарушения
- •Глава 16. Правовое регулирование инвестиционной деятельности
- •16.1. Понятие и виды инвестиций
- •16.2. Понятие и виды инвестиционной деятельности
- •16.3. Этапы инвестиционной деятельности
- •16.4. Субъекты инвестиционной деятельности
- •16.5. Объекты инвестиционной деятельности
- •16.6. Государственное регулирование
- •16.7. Правовые формы реализации инвестиционной деятельности
- •16.8. Финансовая аренда (лизинг) имущества
- •16.9. Соглашения о разделе продукции
- •16.10. Концессионное соглашение
- •Глава 17. Правовое регулирование иностранных инвестиций
- •17.1. Понятие и виды иностранных инвестиций
- •17.1.1. Правовые основы иностранных инвестиций в рф
- •17.1.2. Понятие и виды иностранных инвестиций
- •17.2. Правовой статус иностранного инвестора
- •17.3. Правовые формы осуществления иностранных инвестиций
- •17.3.1. Организации с иностранными инвестициями
- •17.3.2. Деятельность иностранного инвестора
- •17.3.3. Деятельность иностранных юридических лиц
- •17.3.4. Договорные формы
- •17.4. Гарантии иностранным инвесторам и организациям
- •Глава 18. Правовое регулирование финансирования и кредитования предпринимательской деятельности
- •18.1. Понятие и виды финансирования
- •18.2. Правовые основы бюджетного финансирования
- •18.2.1. Финансирование государственных и муниципальных нужд
- •18.2.2. Финансирование в форме субсидий и субвенций
- •18.3. Правовые основы бюджетного кредитования
- •18.4. Государственный контроль и ответственность в сфере
- •18.5. Банковское, товарное и коммерческое кредитование
- •Глава 19. Правовой режим информации в предпринимательской деятельности
- •19.1. Информация как объект правового регулирования
- •19.2. Право собственности на информационные ресурсы
- •19.3. Право на доступ к информации
- •19.4. Виды информационных ресурсов и их правовой режим.
- •19.4.1. Общедоступные (открытые) информационные ресурсы
- •19.4.2. Информационные ресурсы с ограниченным доступом
- •19.5. Защита информации и прав субъектов
- •19.6. Государственное регулирование и контроль
- •Глава 20. Правовое обеспечение инновационной деятельности
- •20.1. Понятие инновации и инновационной деятельности
- •20.2. Правовое регулирование инновационной деятельности
- •20.3. Субъекты и объекты инновационной деятельности
- •20.4. Договорные формы инновационной деятельности
- •20.5. Государственное регулирование
- •Глава 21. Энергоснабжение субъектов предпринимательской деятельности
- •21.1. Основные этапы реформирования электроэнергетики
- •21.2. Источники правового регулирования электроэнергетики
- •21.3. Субъекты рынков электроэнергии
- •21.4. Система договоров
- •21.5. Правовые основы газоснабжения
- •Глава 22. Правовое регулирование рекламной деятельности
- •22.1. Понятие рекламы
- •22.1.1. Определение рекламы
- •22.1.2. Правовая классификация рекламы
- •22.1.3. Источники правового регулирования
- •22.2. Участники рекламных правоотношений
- •22.2.1. Рекламодатель
- •22.2.2. Рекламопроизводитель
- •22.2.3. Рекламораспространитель
- •22.2.4. Потребители рекламы
- •22.2.5. Органы саморегулирования
- •22.2.6. Государственные органы, осуществляющие регулирование
- •22.3. Требования, предъявляемые к рекламе
- •22.3.1. Общие требования
- •22.3.2. Специальные требования, предъявляемые к рекламе
- •22.4. Ответственность за нарушения законодательства
- •22.4.1. Общие положения об ответственности
- •22.4.2. Полномочия федерального антимонопольного органа
- •22.4.3. Меры ответственности
- •22.5. Вопросы налогообложения при осуществлении
- •22.5.1. Учет расходов на рекламу в целях налогообложения
- •22.5.2. Налог на добавленную стоимость
- •22.5.3. Единый налог на вмененный доход
- •Глава 23. Правовое регулирование реализации товаров, работ, услуг
- •23.1. Понятие реализации товаров, работ, услуг
- •23.2. Правовые формы реализации товаров
- •23.3. Правовые формы осуществления строительных и
- •23.4. Виды услуг
- •23.5. Общая характеристика правовых форм оказания услуг
- •23.6. Налоговый аспект оказания услуг
- •Глава 24. Расчеты в предпринимательской деятельности
- •24.1. Понятие, правовое регулирование и способы расчетов
- •24.2. Расчеты с применением контрольно-кассовой техники
- •24.3. Расчеты наличными деньгами
- •24.4. Правовое регулирование безналичных расчетов
- •24.5. Использование новых технологий
- •Глава 25. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности
- •25.1. Понятие внешнеэкономической деятельности
- •25.1.1. Общие положения
- •25.1.2. Внешнеэкономическая
- •25.1.3. Отношения по экспорту-импорту
- •25.2. Источники правового регулирования
- •25.2.1. Правовое регулирование
- •25.2.2. Источники правового регулирования
- •25.3. Понятие и виды субъектов
- •25.3.1. Субъекты внешнеэкономической деятельности,
- •25.3.2. Субъекты, обладающие специальной компетенцией
- •25.3.3. Хозяйствующие субъекты
- •25.4. Государственное воздействие на осуществление
- •25.5. Методы государственного регулирования
- •25.6. Квотирование и лицензирование экспорта и импорта
- •25.7. Тарифное регулирование экспорта-импорта
- •25.7.1. Тарифное регулирование в рамках снг
- •25.8. Защитные меры, применяемые при импорте
- •25.9. Наблюдение
- •25.10. Экспортный и импортный контроль
- •25.11. Предотгрузочная инспекция
- •25.12. Валютное регулирование
- •25.12.1. Общие положения
- •25.12.2. Валютные ограничения
- •25.12.3. Органы и агенты валютного контроля
- •25.12.4. Механизм валютного контроля
- •25.12.5. Ответственность в сфере валютного законодательства
- •25.13. Налоговое регулирование экспорта-импорта
- •25.14. Договоры во внешнеэкономической деятельности
- •25.14.1. Общие положения
- •25.14.2. Порядок заключения договоров
- •25.14.3. Виды договоров
- •25.14.4. Условия фоб и сиф
- •25.14.5. Меры ответственности
- •25.15. Основные формы расчетов, применяемых при
- •25.15.1. Общие положения
- •25.15.2. Формы расчетов
- •25.16. Разрешение споров между участниками
- •25.16.1. Порядок разрешения споров
- •25.16.2. Органы, рассматривающие споры
- •Глава 26. Ценовое регулирование предпринимательской деятельности
- •26.1. Понятие и виды цен
- •26.2. Правовые основы государственного регулирования цен
- •26.3. Способы регулирования цен
- •26.4. Система государственных органов регулирования цен
- •26.5. Ответственность в сфере ценообразования
- •26.6. Государственное регулирование тарифов
- •26.6.1. Государственное регулирование тарифов
- •26.6.2. Государственное регулирование тарифов
- •Глава 27. Правовое регулирование оценочной деятельности
- •27.1. Понятие и правовое регулирование
- •27.2. Правовое положение субъектов оценочной деятельности
- •27.3. Объекты оценочной деятельности. Обязательная оценка
- •27.4. Виды стоимости объектов оценки.
- •27.5. Договор и отчет об оценке
- •27.6. Государственное регулирование оценочной деятельности
- •Глава 28. Правовые основы учета и отчетности
- •28.1. Понятие и правовое значение бухгалтерского учета
- •28.2. Реформирование бухгалтерского учета
- •28.3. Правовое регулирование бухгалтерского учета
- •28.4. Основные правила ведения бухгалтерского учета
- •28.5. Учетная политика организации
- •28.6. Понятие и правовое регулирование
- •28.7. Состав и содержание бухгалтерской отчетности
- •28.8. Порядок представления бухгалтерской отчетности
- •28.9. Правовое регулирование налогового учета
- •28.10. Правовое регулирование налоговой отчетности
- •28.10.1. Понятие налоговой отчетности
- •28.10.2. Ответственность за непредставление
- •28.11. Правовые основы формирования и представления
- •Глава 29. Правовое регулирование аудиторской деятельности
- •29.1. Понятие аудита и аудиторской деятельности
- •29.1.1. История и предпосылки становления аудита
- •29.1.2. Понятие и цели аудита
- •29.2. Источники правового регулирования
- •29.2.1. Правовые основы аудиторской деятельности
- •29.3. Принципы аудиторской деятельности
- •29.3.1. Независимость аудитора
- •29.3.2. Конфиденциальность информации
- •29.3.3. Профессионализм, компетентность и
- •29.4. Требования к субъектам,
- •29.5. Виды аудита
- •29.6. Правовое значение аудиторского заключения
- •29.7. Государственное регулирование
- •29.7.1. Виды государственного регулирования
- •29.7.2. Профессиональная аттестация аудиторов
- •29.7.3. Организация государственного регулирования
Глава 10. Предпринимательские договоры
10.1. Понятие предпринимательского договора
С переходом к рыночной экономике в деловой и судебно-арбитражной практике стал широко употребляться термин "предпринимательский договор". Выделение предпринимательских договоров обусловлено рядом причин, в частности наличием специальных нормативно-правовых правил регулирования таких договоров, особым (арбитражным) порядком рассмотрения споров, связанных с их заключением, изменением, исполнением и расторжением, специальным порядком налогообложения, а также резко возросшим в настоящее время значением договора как основания возникновения обязательственных правоотношений.
В доперестроечный период функции договора сводились, по существу, к конкретизации, детализации показателей, установленных в обязательных для предприятий плановых актах.
В условиях рыночной экономики значение договора необычайно велико. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемым иными методами регулирования <1>.
--------------------------------
<1> Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991. С. 150.
Договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между юридически равноправными субъектами. Во многих сферах государство стало применять договорную форму регулирования отношений как основной метод взамен административно-обязательного. Так, в результате реформы электроэнергетики договорная форма регулирования стала использоваться не только в конкурентном секторе, но и во взаимоотношениях субъектов естественных монополий между собой и с другими участниками как конкурентного сектора, так и регулируемого сектора рынка электрической энергии.
Договор выступает в качестве средства планирования предпринимательской деятельности. На основе заключенных договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатывается инвестиционная программа.
Договор является основным регулятором поведения контрагентов. Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств, устанавливает контроль за их исполнением.
Исторически выделение из общегражданских торговых сделок произошло в средневековой Италии в связи с развитием морской и сухопутной торговли, что потребовало создания специальных правил регулирования торговых операций. В течение длительного периода во многих западноевропейских странах сформировалось специальное законодательство, регулирующее отношения в сфере торговой, а затем и иных сферах предпринимательской деятельности.
При определении понятия торговой (коммерческой) сделки законодательство западных стран с дуалистической системой права исходит из двух критериев: объективного - признания коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Италия и др.) и субъективного - определения сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Однако ни в одной из стран, как отмечается в литературе, последовательно не выдерживается использование одного критерия <1>.
--------------------------------
<1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран / Отв. ред. Е.А. Васильев. М.: Международные отношения, 1992. С. 108.
В дореволюционной России к торговым относились сделки, совершаемые в виде промысла. Так, отличие торговых от гражданских сделок Г.Ф. Шершеневич основывал на цели заключения сделок. "Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.: СПАРК, 1994. С. 48 - 49.
Регулирование торговой деятельности и торгового судопроизводства осуществлялось специальными нормативными актами - Уставом торговым, Уставом судопроизводства торгового. Споры, связанные с торговым оборотом, рассматривались специально созданными судебными органами - коммерческими судами.
Развитие помимо торговой и иных видов деятельности в дальнейшем привело к осознанию русскими учеными предпринимательского характера различных видов деятельности, имеющих признаки инициативности, самостоятельности, организованности и спекулятивности <1>.
--------------------------------
<1> См.: Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Пг., 1917.
В советский период, в отсутствие частной собственности и предпринимательства, в нормативных правовых актах широко употреблялся термин "хозяйственный договор", понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер, поскольку основанием заключения договоров служили плановые акты, обязательные для обеих или хотя бы одной стороны договора. К признакам хозяйственного договора ученые относили особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер <1>.
--------------------------------
<1> Брагинский М.И. Хозяйственный договор. Каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 9 - 10.
Следует сказать, что и в настоящее время в имущественной сфере заключаются хозяйственные договоры, которые при этом во многих случаях утратили плановый характер. Понятие современного хозяйственного договора связано с понятием хозяйственной деятельности. Хозяйственная деятельность рассматривается прежде всего в качестве деятельности в сфере материального производства, связанная с организацией использования имущества для изготовления и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг <1>. Хозяйственная деятельность в условиях рыночной экономики приобретает преимущественно предпринимательский характер. Ее следует понимать более широко по сравнению с предпринимательской деятельностью <2>. В современных условиях хозяйственную деятельность можно рассматривать как деятельность по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг без цели, направленной на систематическое извлечение прибыли. Так, к примеру, многие казенные предприятия осуществляют планово-убыточную деятельность по производству товаров, необходимых для населения, тогда как частные предприниматели в связи с убыточностью такую деятельность осуществлять не будут. Хозяйственной деятельностью занимаются и учреждения, создаваемые для осуществления социально-культурных, научно-технических и иных функций некоммерческого характера. При этом они заключают различные договоры, используемые и при осуществлении предпринимательской деятельности (аренды зданий, нежилых помещений, поставки и др.). Некоторые договоры могут заключаться как при осуществлении предпринимательской деятельности, так и хозяйственной. Так, в определении договора поставки предусмотрено, что поставщиком по договору выступает предприниматель, а поставляемые им товары могут использоваться как в предпринимательской деятельности, так и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Таким образом, хозяйственные договоры заключаются юридическими лицами при осуществлении хозяйственной деятельности.
--------------------------------
<1> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев: Юринком Интер, 2002. С. 18.
<2> Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юристъ, 1997. С. 21.
Термин "предпринимательский договор" в ГК РФ не употребляется. Но в ряде его статей, предусматривающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; ст. 428 и др.). Во многих случаях в ГК РФ имеется дифференциация регулирования договоров, заключенных между предпринимателями, и бытовых сделок, участниками которых являются граждане. Например, в главу 49 "Поручение" включены специальные правила о договоре поручения, заключаемом коммерческим представителем; различаются некоторые правила о договоре энергоснабжения, заключаемом гражданином-потребителем и юридическим лицом, и др. Некоторые договоры, предусмотренные в ГК РФ, заключаются только при осуществлении предпринимательской деятельности (например, договоры поставки, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др.).
Предпринимательский договор как соглашение двух юридически равноправных партнеров отражает частный интерес сторон.
Основные начала гражданского законодательства, закрепленные ст. 1 ГК РФ, распространяются как на граждан, так и на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Предприниматели свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Частный интерес предпринимателей обеспечивается и при реализации принципов равенства участников регулируемых законодательством о предпринимательской деятельности отношений, неприкосновенности собственности, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты, а также свободы договора.
Заключение предпринимательских договоров осуществляется в соответствии с принципом свободы договора, содержание которого раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Свобода договора означает:
- свободу в решении вопроса о заключении или незаключении договора;
- свободу в выборе вида заключаемого договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного в нормативно-правовых актах;
- свободу в выборе контрагента по договору;
- свободу в формулировании условий договора, которые при этом не должны противоречить императивным нормам нормативно-правовых актов.
Действие принципа свободы договора обеспечивает максимум возможностей для занятия предпринимательской деятельностью, поскольку она преимущественно осуществляется в договорной форме.
Государство заинтересовано в стабильном развитии предпринимательской деятельности, в связи с чем правовое регулирование договоров осуществляется в основном диспозитивными нормами. Приоритет согласованных воль предпринимателей при заключении договора выражается и в правиле п. 5 ст. 421 ГК РФ о регулировании условий договора обычаями делового оборота только в случае, если соответствующее условие договора не определено сторонами самостоятельно или диспозитивной нормой.
Заключая договоры, предприниматели должны учитывать не только правила гражданского законодательства о договорах, но и требования налогового, бюджетного, таможенного и иных отраслей законодательства.
В процессе осуществления многих видов предпринимательской деятельности затрагиваются интересы больших групп населения, а также государственные интересы. Признавая общественные интересы в качестве публичных, для их защиты государство устанавливает более жесткие правила к предпринимателям, которые в ряде случаев ограничивают свободу договора.
Такие ограничения устанавливаются для защиты гражданина - более слабой стороны в сделке (например, п. 2 ст. 428; ст. 426 ГК РФ, законодательство о защите прав потребителей), так и для защиты самих предпринимателей (законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг).
Ограничения принципа свободы договора в сфере предпринимательской деятельности касаются всех составляющих этого принципа:
- ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке);
- ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, Правила поставки газа в Российской Федерации 1998 г. при газоснабжении потребителей предписывают заключать договор поставки газа);
- ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах;
- ограничение свободы в формулировании условий договора (например, в типовых договорах);
- ограничение свободы в выборе способа заключения договора в связи с требованием заключения отдельных видов договоров на торгах и др.
Оценивая предпринимательский характер того или иного договора, необходимо руководствоваться несколькими критериями:
во-первых, связью с предпринимательской деятельностью. Предпринимательские договоры заключаются в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно, не могут считаться предпринимательскими договоры, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (например, опосредующие благотворительную деятельность);
во-вторых, субъектным составом договора. Предпринимательским в собственном смысле может считаться договор, заключаемый контрагентами, являющимися предпринимателями, действующими в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных в ГК РФ. В этом случае на заключенный договор субъектами, профессионально осуществляющими деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, распространяются единые правила законодательства о предпринимательской деятельности. Предпринимательским для одной стороны (предпринимателя) будет считаться договор, заключенный с потребителем (например, договор розничной купли-продажи). В этом случае договор регулируется гражданским законодательством, направленным на защиту фактически более слабой стороны в сделке - потребителя. При осуществлении предпринимательской деятельности некоммерческими организациями в установленных нормативными правовыми актами случаях для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующей данным целям, на заключаемые договоры распространяются соответствующие правила о договорах в сфере предпринимательской деятельности;
в-третьих, характерным признаком предпринимательских договоров можно считать их возмездный характер. Подавляющее большинство договоров, заключаемых в сфере предпринимательства, являются возмездными. Не случайно в ГК РФ установлен запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ч. 1 ст. 575). Данный запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к их предпринимательской деятельности применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций (п. 3 ст. 23 ГК РФ).
Таким образом, предпринимательский договор - это соглашение лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении предпринимательских прав и обязанностей, направленных на достижение установленных соглашением целей.