Ограничения применения иностранного права

В доктрине МЧП выделяют несколько правовых механизмов, действие которых исключает возможность применения иностранного права, избранного на основании коллизионной нормы:

-оговорка о публичном порядке

- императивные нормы

-обход закона

1. Оговорка о публичном порядке – это установленная российским законодательством ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка. В законе не раскрывается понятие публичного порядка, вопрос о противоречии иностранного права публичному порядку РФ решается в суде. Оговорка о публичном порядке – это не непризнание иностранного права, а невозможность его применения. Практика применения оговорки о публичном порядке не имеет широкого распространения в деятельности российских судов, как впрочем и сама практика применения коллизионных норм или вопросов, возникающих при их применении. Однако данный институт применяется давно, был разработан во французском праве. В РФ - закреплен в ст. ГК и СК.

Существует две концепции оговорки о публичном порядке: негативная и позитивная оговорка. Негативная оговорка – наиболее классический вариант и означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства.

Позитивная оговорка означает невозможность применения иностранного права, в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих вмешательства иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами.

В ГК РФ существует ст. 1192, регулирующая применение оговорки о публичном порядке, а также в ст. 1209,1213.ГК РФ, ст.11 Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954г.

2. В любой правовой системе есть круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе. В российском законодательстве также есть такие императивные нормы. Формулировка ст. 1192 предполагает расширительное толкование: любая норма может быть императивной. Применение императивных норм в договорных отношениях представляет собой ограничение автономии воли сторон. Соглашение сторон о применении права иностранного государства выводит отношение из сферы действия местного права и может привести к его нарушению.

Применение императивных норм

В современном международном частном праве широкое использование получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.

Доктрина и практика многих стран сходятся во мнении о существовании сверхимперативных норм, которые не являются частью публичного порядка и функционируют помимо публичного порядка, действуют в сфере международного частного права независимо от коллизионных правил, практически устраняя их.

Проблеме императивных норм в РФ уделено особое место, ей посвящена отдельная статья в разделе «Международное частное право» - это новелла в регулировании этих норм. В ст.1192 ГК РФ говорится:

«Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применения права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения».

Идея приоритета сверхимперативных норм выражена также в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам,1980г., допускающей применение императивных норм не только страны суда, но и третьей страны; в Гаагской конвенции о праве, применимом к отношениям по доверительной собственности, и их признании 1985г.; Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров,1986г.

Краткая характеристика «сверхимперативных норм»:

1.источник норм – lex fori, lex causae или право третьей страны

2.назначение норм – защита публичных, общественно значимых интересов, интересов «слабой стороны»

3.правовая природа – «пограничье» частного и публичного права(нормы частного права, являющиеся продолжением публично-правовых начал, нормы публичного права, воздействующие на частноправовые отношения)

4.применение «сверхимперативной» нормы предшествует применению коллизионной нормы

3. Обход закона - это сознательное создание стороной или сторонами правоотношения привязки к тому праву, содержание норм которого более предпочтительно для данной стороны. Обход закона представляет собой возможность неприменения иностранного права, также как и оговорка о публичном порядке. Как правило, обход закона происходит при реализации сторонами их права выбрать для регулирования отношений определенный правопорядок. Принцип автономии воли предоставляет сторонам правоотношения широкие возможности по избранию правопорядка. Обход закона может также осуществляться и в более скрытой форме, когда стороны сознательно изменяют фактические обстоятельства дела для подчинения правоотношения более выгодному для них правопорядку. Это возможно в таких ситуациях, например, если необходимо избежать неугодные сторонам препятствия для заключения брака или создание наиболее благоприятных условий для учреждения и последующей деятельности юр. лица.

Сама возможность осложнения правоотношения иностранным элементом не может быть признана неправомерной, поскольку закон не содержит никаких ограничений. Негативное отношение к обходу закона обусловлено, что это понятие не наделено конкретным содержанием и представляет собой, по мнению многих ученых «околоюридический» термин.

Несмотря на отрицательное отношение в целом к обходу закона, в законодательстве некоторых стран существуют специальные нормы, закрепляющие эту категорию.

7