- •Глава 1. Инвестиции. Значение юридического определения категории "инвестиции" для правового регулирования
- •§ 1. Категории "капитал" и "инвестиции"
- •§ 2. Юридические определения категории "инвестиции"
- •Глава 2. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика
- •§ 1. Национальное законодательство как источник
- •1.1. Особенности источников правового регулирования
- •1.2. Концессионные соглашения как источник и
- •1.3. Внутренние коллизионные нормы как источник
- •1.4. Инвестиционные кодексы как источник
- •§ 2. Международный договор как источник
- •2.1. Классификация международных договоров
- •2.2. Двусторонние международные соглашения
- •2.3. Многосторонние конвенции о защите инвестиций
- •§ 3. Многосторонняя торговая система вто,
- •3.1. Изменения в международном праве,
- •3.2. Договор к Энергетической хартии
- •3.3. Роль многосторонних международных договоров в развитии
- •Глава 3. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности
- •§ 1. Определение понятия "иностранный инвестор"
- •1.1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и
- •1.2. Понятия "национальность",
- •§ 2. Унификация корпоративного права в Европейском союзе
- •2.1. Положения римского договора
- •2.2. Условия допуска инвестиций в решении по делу "Centros"
- •2.3. Условия допуска инвестиций
- •§ 3. Транснациональные корпорации
- •3.1. Понятие "транснациональные корпорации"
- •3.2. Унификация правового регулирования
- •3.3. Европейская компания в Европейском союзе
- •Глава 4. Инвестиционный фонд как особая категория предпринимательских организаций
- •§ 1. Инвестиционные фонды в Российской Федерации и
- •1.1. Приватизация как толчок развитию
- •1.2. Особенности формирования российского рынка
- •1.3. Общие положения об инвестиционных фондах
- •§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах
- •2.1. Директива ес от 20.12.1985 n 611 (ucits)
- •2.2. Директива ес о схемах выплаты компенсации инвесторам
- •2.3. Защита инвестора
- •§ 3. Место Закона об инвестиционных фондах
- •3.1. Гражданский кодекс Российской Федерации
- •3.2. Новые организационно-правовые формы и
- •3.3. Негосударственные пенсионные фонды
- •3.4. Общие фонды банковского управления
- •3.5. Понятие "суверенные фонды"
- •Глава 5. Особенности организаций, не являющихся юридическими лицами, и правовой режим инвесторов
- •§ 1. Национальность организаций,
- •1.1. Понятие "организация, не являющаяся юридическим лицом"
- •1.2. Филиал как разновидность "иностранного инвестора"
- •1.3. Значение определения личного статута
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
- •2.1. Режим наибольшего благоприятствования
- •2.2. Национальный режим
- •2.3. Национальный режим для предприятий,
- •§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций
- •3.1. Понятия "организационный договор" и
- •3.2. Реформа Французского гражданского кодекса
- •3.3. Система договоров, возникающая при реализации
- •Глава 6. Концессионный договор как форма осуществления инвестиций
- •§ 1. Определение концессионного договора
- •1.1. Гражданско-правовая природа концессионного договора
- •1.2. Концессионный договор
- •1.3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре
- •§ 2. Основные положения российского законодательства,
- •2.1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции
- •2.2. Объекты концессионного соглашения
- •2.3. Срок действия и другие существенные условия
- •§ 3. Унификация материального и коллизионного
- •3.1. Модельный закон оэср и руководство юнситрал
- •3.2. Содержание материально-правового регулирования
- •3.3. Унификация коллизионных норм концессионных договоров
- •Глава 7. Портфельные инвестиции на регулируемых рынках. Инфраструктура регулируемых рынков
- •§ 1. Формы осуществления портфельных инвестиций
- •1.1. Операции на финансовом рынке
- •1.2. Понятие "организованный рынок" инвестиций
- •§ 2. Понятия "биржевой рынок" и "внебиржевой рынок"
- •2.1. Биржа в современном российском праве
- •2.2. Биржевые правила, состав и правовая природа
- •2.3. Биржевые и внебиржевые сделки.
- •2.4. Альтернативные торговые системы
- •§ 3. Законодательство Европейского союза:
- •3.1. Директива ес "о рынках финансовых инструментов"
- •3.2. Имплементация норм mifid
- •3.3. Влияние правового регулирования
- •§ 4. Уроки глобального финансового кризиса:
- •4.1. Истоки кризиса 2008 года
- •4.2. Уроки кризиса. Принципы построения новой модели
- •Глава 8. Порядок разрешения инвестиционных споров
- •§ 1. Особенности категории инвестиционных споров
- •1.1. Источники регулирования инвестиционных споров
- •1.2. Публично-правовые аспекты частноправового механизма
- •1.3. Международно-правовая система защиты
- •§ 2. Выбор применимого права и выбор суда
- •2.1. Унификация коллизионной нормы
- •2.2. Определение компетенции мцуис
- •2.3. Практика мцуис в части применения
- •§ 3. Практика рассмотрения инвестиционных споров
- •3.1. Обращение к нормам международного права
- •3.2. Договор концессии и
- •3.3. Портфельные инвестиции
2.2. Биржевые правила, состав и правовая природа
Независимо от того, на каком из сегментов рынка осуществляет свою деятельность биржа, все сделки совершаются в соответствии с внутренними документами, принятыми и введенными в действие уполномоченными органами биржи. Система таких внутренних документов в совокупности будет именоваться "правила организаторов торговли". Такие правила включают в себя внутренние документы, утвержденные решением уполномоченного органа организатора торговли, предназначенные регулировать следующие вопросы:
- внутренние документы, в которых устанавливаются требования к участникам операций (в таких документах могут определяться определенные категории (виды) участников операций, определяются порядок осуществления доступа (допуска) к проведению биржевых операций, порядок приостановления и возобновления доступа к проведению операций, порядок прекращения доступа (допуска) к проведению операций); такие внутренние документы будут именоваться Правилами допуска участников к торгам;
- внутренние документы организатора торговли, определяющие порядок допуска к обращению тех предметов, которые становятся в будущем объектами сделок, заключаемых на торгах; применительно к фондовым биржам к числу таких внутренних документов могут быть отнесены правила листинга ценных бумаг для ценных бумаг, которые включены в котировальные листы или правила допуска к обращению ценных бумаг вне Списка; для иных бирж (организаторов торговли) (товарных, валютных, срочных) такими документами могут быть стандартизированные условия сделок, заключаемых на бирже (условия, определяющие стандартное количество товара (размер лота), срок исполнения обязательств, иные условия); стандартизированные условия нередко именуются "финансовые инструменты" или "стандартные контракты", а документы, описывающие условия таких сделок, - Спецификациями инструментов (стандартных контрактов); такие внутренние документы будут именоваться Правилами допуска инструментов к обращению;
- внутренние документы, в которых определяется порядок заключения сделок, в том числе порядок подачи, и реквизиты заявок, порядок удовлетворения заявок, т.е. условия, при которых две заявки встречной направленности (заявка на продажу и заявка на покупку) признаются совпадающими, в результате чего регистрируется заключенная сделка; такие внутренние документы будут именоваться Правилами торгов.
Перечень требований к внутренним документам организатора торговли сформулирован в Законе о торгах. Как отмечалось выше, правила организаторов торговли представляют собой целый комплекс различных внутренних документов. Несмотря на то что документы, составляющие такие правила, являются внутренними документами, утвержденными уполномоченным органом (или уполномоченными органами) организатора торговли, в отношениях с участниками торгов они имеют природу гражданско-правовых договоров, регулирующих порядок проведения операций (порядок заключения и исполнения сделок). При этом в отношениях с участниками торгов правила организаторов торгов выполняют регулирующую роль. "Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договора отличаются от правовой нормы, главным образом, двумя принципиальными особенностями. Первая связана с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - для тех, кто не является сторонами, он может создать права, но не обязанности; в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт, им же определяется). Отмеченные две особенности отличают именно гражданско-правовой договор" <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное). |
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М., 2009. С. 13.
То обстоятельство, что правила организаторов торговли утверждены (приняты) соответствующим уполномоченным органом управления и определяют порядок совершения биржевых операций, не меняет природу таких правил, как гражданско-правового договора. При этом главным критерием в определении природы правил организатора торговли как гражданско-правового договора является то, что сам организатор торговли и их участники изначально находятся в равном по отношению друг к другу положении. "Договор ("соглашение") может существовать только между субъектами, которые в данном конкретном случае занимают равное положение" <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное). |
<1> Там же. С. 24.
В значительной степени содержание правил организатора торговли определяется требованиями, устанавливаемыми в законодательстве, регламентирующем организацию соответствующего из сегментов финансового рынка. Правила организаторов торгов подлежат регистрации в уполномоченном органе исполнительной власти (ст. 27 Закона о торгах).
Будучи по своей природе гражданско-правовым договором правила организатора торговли обладают определенными особенностями. Изначально эти правила возникают как следствие волеизъявления лица, выступающего в качестве организатора торгов на определенном рынке (сегменте рынка). Любое лицо, отвечающее требованиям, установленным данным организатором торговли, становится участником торгов. Условием предоставления доступа к участию в торгах является безусловное согласие и обязательство участника торгов заключать сделки в соответствии с правилами организаторов торговли.
Таким образом, правила организатора торговли имеют договорную природу, при этом они обладают определенными особенностями. Во-первых, правила связывают договорными обязательствами организатора торговли с каждым из участников торгов. При этом обязательства, связывающие организатора торговли и участника торгов, по своему содержанию не должны отличаться от обязательств между организатором торгов и другим участником торгов, принадлежащих той же категории участников, что и первый участник торгов. Таким образом, обеспечивается соблюдение принципа равенства участников торгов.
Обе стороны - организатор торговли и любой из участников торгов принимают на себя обязательство действовать в соответствии с правилами. Лицо, выразившее желание быть участником торгов, обеспечивает соответствие требованиям, предъявляемым к участникам торгов в рамках правил. К таким требованиям, в частности, относятся соответствие минимальным требованиям капитала, наличие соответствующей лицензии, наличие квалификационных аттестатов у уполномоченных представителя участника торгов и т.п. Если лицо будет признано соответствующим предъявляемым требованиям, оно будет допущено к участию в торгах, при этом каждый из участников торгов, получая доступ к торгам, действует практически самостоятельно, взаимодействуя только с биржей и не координируя свои действия с иными участниками торгов (или кандидатами в участники торгов). Будучи допущенным к участию в торгах, независимо от других участников торгов, участник торгов в процессе торгов заключает сделки с другими участниками торгов в соответствии с правилами. Согласно ч. 7 ст. 5 Закона о торгах организатор торговли обязан осуществлять контроль за соответствием участников торгов правилам организатора торговли.
Помимо организатора торговли и участника торгов, правила также связывают и всех участников торгов между собой. Это составляет вторую особенность правил: правила организатора торговли связывают договорными обязательствами всех участников торгов между собой. Каждый из участников торгов, в обмен на предоставление права участвовать в биржевых торгах, принимает на себя обязательство действовать в соответствии с правилами. При этом, как правило, каждый из участников торгов действует самостоятельно, без какой-либо видимой координации своих действий с другими участниками торгов. Исключение составляют сделки, заключаемые "в режиме переговоров", или "переговорные сделки". Для заключения такого рода сделок участник торгов делает заявку, адресованную конкретному контрагенту - участнику торгов, который в случае согласия направляет контрагенту заявку-подтверждение для заключения сделки.
В рамках обычного режима (режима "анонимных" торгов), следуя требованиям Правил торгов, участник торгов выставляет заявку (вводит в систему электронных торгов). Введенная заявка "находит" встречную заявку, которая по своим параметрам совпадает с введенной заявкой, но имеет "встречную" направленность (для заявки на покупку встречной будет являться заявка на продажу, а для заявки на продажу - соответственно на покупку). "Пересечение" заявок, совпадающих по своим параметрам, но имеющих встречную направленность, означает заключение биржевой сделки между участниками торгов. Данный порядок действий изложен в ст. ст. 17, 18 Закона о торгах.
При этом обе стороны, заключившие сделку, оказываются связанными обязательством, возникшим в результате такой биржевой сделки. Содержание возникшего обязательства определяется в соответствии с правилами организатора торговли. В итоге каждая биржевая сделка представляет собой подобие айсберга, видимую ("надводную") поверхность которого представляют существенные условия (предмет, цена, срок поставки и другие условия, являющиеся существенными для данного вида сделки). Такие существенные условия отражаются в итоговом документе, выдаваемом каждому из участников торгов по результатам торгов, - биржевом свидетельстве (реестре заключенных сделок). Детализация возникших обязательств, а также описание порядка их и исполнения, иные условия содержатся в правилах организатора торговли, которые оказываются за рамками итоговых документов торгов, которые подтверждают факт заключения сделки между участниками торгов и воспроизводят существенные условия заключенной сделки. Прочие условия заключенной сделки содержатся в правилах организатора торговли, которые к моменту заключения сделки были известны участникам торгов. Такие правила, существуя как бы отдельно, т.е. вне заключенной сделки, тем не менее составляют неотъемлемую часть сделки, заключенной на организованных торгах. Таким образом, каждая такая сделка является неотъемлемой частью правил, а правила организатора торговли являются неотъемлемой частью биржевой сделки.
Определяя порядок заключения сделок на организованных торгах, правила определяют и содержание сделок, заключаемых в соответствии с такими правилами. Заключая на торгах сделку, каждый участник торгов подчиняет заключаемую сделку правилам. В то же время организатор торговли, определяя условия и порядок действий участников торгов, необходимых для заключения сделки, сам никогда не участвует в заключении сделок. Организатор торговли определяет условия, при которых действия участника торгов (например, поднятие руки, подача листка заявки, нажатие клавиши "enter" (ввод) или "кликанье мышкой" в компьютере) могут привести к заключению сделки с другим участником торгов. Заключая сделки в соответствии с правилами организованных торгов, участники торгов заключают сделки между собой, при этом содержание заключаемых сделок определяется правилами организованных торгов. Правила при этом включаются в содержание биржевой сделки и становятся ее условиями. То обстоятельство, что правила организованных торгов, установленные организатором торговли, не участвующим в процессе заключения сделок, заранее известны всем участникам торгов, составляет дополнительную гарантию равного отношения ко всем участникам торгов, что обеспечивает "прозрачность" механизма биржевых торгов.