9. Значение судебной практики для применения норм гражданского права.

Виды судебной практики:

1. Постановления Высшего Арбитражного и Верховного суда пленумов. Правовая природа спорна.

Первый подход – признание их источниками права (в том числе – гражданского права). Аргументы: есть свойства нормативности (многократность применения, неперсонифицированность) и обязательственность для нижестоящих судов.

Второй, официально признанный подход – постановления Пленума – это акты легального толкования права. Не источник, так как судебная власть по принципу разделения властей не должно создавать нормативные акты. Задача постановления – разъяснять, а не принимать новые нормы. Обязательны, так как легальны, это – руководящие указания, обязательственность вытекает из норм ФКЗ «О судебной системе», разрешающим судам руководящие указания.

Не будучи официально источниками права постановления пленума часто содержат правоположения – в случае пробелов постановления пленума моделирует поведение судов в подобной ситуации.

Вывод – de jury – не является это положение не норма, а фактически является регулятором.

Наиболее удачные из правоположений затем закрепляются в законе.

2. Информационные письма ВАС (высший арбитражный суд). Обычно они включают в себя обзоры разрешения дел (споров) по отдельным категориям и указывают на недостатки практики их решения. Номинально у них рекомендательное значение, фактически же судьи нижестоящих судов безусловно ими руководствуется.

3. Судебные решения по конкретным гражданским спорам. Не являются источником потому что нет свойства «общеобязательность» (не обладают общеобязательностью), они обязательны только для лиц, участвующих в деле. Конкретные решения – это основания для обобщения судебной практики (отдельных судов, субъектов федерации, ВС и ВАС). Благодаря этому складывается единообразие в разрешении подобных споров. Во-вторых, обобщение практики – ориентир для законодателя на пути совершенствования гражданского законодательства, ведь практики – это показатель эффективности, логичности, применимости нормативного акта.

11. Понятие особенности и виды гражданского правоотношения.

Понимание гражданского правоотношения зависит от понимания правоотношения вообще и от понимания права.

Два базовых подхода: нормативистская и социологическая школа понимания права.

Нормативисткий подход к пониманию права и правоотношения. Концепция исходит из «право = закон», оно немыслимо без государства, следовательно: сначала общественные отношения, благодаря закону и регулированию с его стороны превращается в правоотношение. Законодатель может: операции на уже имеющиеся, сложившиеся отношения либо порождать законом совершенно новые общественные отношения.

Гражданское правоотношение с нормативисткой точки зрения – это общественное отношение, урегулированное нормой гражданского права.

Социологическое понимание права. Пашуканис Евгений Борисович «Теория права и марксизм». Право порождается не государством, а обществом, общественной жизнью. «Право – живая клеточка общественной жизни», повторяющиеся в обществе связи представители этой теории называют правоотношениями. Почему должник возвращает долг? Нормативист: потому что так велит закон. По социологическому: потому что он брал взаймы, потому что так есть, так сложилось, потому что норма – это возвращение долгов.

Плюсы концепции: она позволяет объяснить существование «мёртвых», недействующих законов (они не опирались на живое право, на действительность, искусственное право – без общественных предпосылок) и с другой стороны объясняет аналогию права, где правоотношения возникают при отсутствии конкретной нормы.

Но главное нужно помнить: именно государство придаёт правоотношениям стабильность и элемент защиты и – главное – судебной защиты.

Особенности гражданского правоотношения обусловлены спецификой предмета и метода, то есть:

1. Это отношение, основанное на равенстве;

2. Это во многом диспозитивное отношение во многом им можно регулировать самим;

3. Компенсационно-восстановительная направленность средств защиты в этом правоотношении;

4. И т.д., вспомнить предмет и метод.

12. Участники гражданского правоотношения. Понятие и виды правопреемства.

Состав участников гражданского правоотношения

В каждом гражданском правоотношении различают две стороны - управомоченную и обязанную. Как на управомоченной, так и на обязанной стороне могут выступать одно или несколько лиц (субъектов). Например, несколько граждан решили купить жилой дом с определением доли каждого.

Договор купли-продажи дома в таких случаях заключается один, и в возникшем на его основе правоотношении по купле-продаже будут две стороны - покупатель и продавец; только одна сторона - покупатель - будет представлена несколькими субъектами.

Состав участников гражданского правоотношения может изменяться в порядке правопреемства, под которым понимают переход прав и обязанностей от одного лица - правопредшественника к другому лицу - правопреемнику, заменяющему его в правоотношении.

Правопреемство бывает двух видов: универсальное (общее) и сингулярное (частное). При общем правопреемстве правопреемник в результате одного юридического акта занимает место правопредшественника во всех правоотношениях (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо).

Например, при слиянии юридических лиц права и обязанности в полном объеме переходят к вновь возникшему юридическому лицу; при принятии наследства наследники становятся участниками тех правоотношений, в которых участвовал наследодатель; акционерное общество, создаваемое в соответствии с законодательством о приватизации, приобретает все имущественные права и обязанности государственного или муниципального предприятия, на базе которого оно создано.

Частное правопреемство - правопреемство в одном или нескольких правоотношениях. Например, наниматель имущества с согласия наймодателя передает свои права по его использованию другому субъекту, кредитор уступает право требования третьему лицу.

Правопреемство не допускается в тех случаях, когда права и обязанности носят личный характер (права на имя, авторство, обязанность по возмещению вреда и т.п.) либо имеется прямое запрещающее предписание закона.