6.2. Особенности образования и деятельности хозяйственных обществ

При разработке Устава хозяйственного общества необходимо учитывать специфику его деятельности. Устав должен включать следующие разделы: общие положения; средства и имущество общества; хозяйственная деятельность общества; управление обществом; регуляция трудовых взаимоотношений в обществе; внешнеэкономическая деятельность общества; его реорганизация, ликвидация и прекращение деятельности. Разработка Устава хозяйственного общества – сложная и комплексная работа, для реализации которой нужны не только правовые, но и экономические, технические и другие профессиональные знания. Комплексность работы заключается в том, что юридическая служба разделы Устава разрабатывает с другими специалистами (экономистами, финансистами) с целью учета полноты содержания и специфики хозяйственной деятельности общества. В дальнейшем Устав подлежит государственной регистрации государственным регистратором.

Согласно Закону Украины от 15 мая 2003 г. «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей  [40] проводится государственная регистрация юридических лиц и физических лиц-предпринимателей – удостоверение факта создания или прекращения юридического лица, удостоверение факта приобретения или лишения статуса предпринимателя физическим лицом, а также осуществление других регистрационных действий путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр. Статья 5 Закона о регистрации юридических лиц установила, что государственная регистрация юридических лиц и физических лиц-предпринимателей проводится государственным регистратором исключительно в исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации по местонахождению юридического лица или по месту жительства физического лица-предпринимателя.

В статье 8 Закона о регистрации юридических лиц закреплены требования к оформлению документов, предоставляемых государственному регистратору. Документы, которые подаются (направляются заказным письмом) государственному регистратору, должны быть изложены на государственном языке. Регистрационная карточка заполняется машинописью или от руки печатными буквами. Если документы посылаются государственному регистратору заказным письмом, подпись заявителя на регистрационной карточке должна быть нотариально заверена. Учредительные документы (учредительный акт, устав или учредительный договор, положение) юридического лица должны иметь сведения, предусмотренные законом. В случае, когда законом установлены требования относительно регистрации учредительных документов, такие документы подаются с отметкой об их регистрации в органе, определенном законом.

Учредительные документы юридического лица, а также изменения, к ним выкладываются в письменном виде, прошиваются, нумеруются и подписываются основателями (участниками), если законом не установлен другой порядок их утверждения. Подписи основателей (участников) на учредительных документах должны быть нотариально заверены. В случаях, предусмотренных законом, учредительные документы должны быть согласованы с соответствующими органами государственной власти. Внесение изменений в учредительные документы юридического лица оформляется отдельным приложением или изложением учредительных документов в новой редакции. На титульной странице приложения к учредительным документам юридического лица делается отметка о том, что отмеченные документы являются неотъемлемой частью соответствующих учредительных документов.

Документ о подтверждении регистрации иностранного юридического лица в стране ее местонахождения должен быть легализован в установленном порядке.

Требования относительно написания наименования юридического лица или его отделенного подраздела устанавливаются специально уполномоченным органом по вопросам государственной регистрации.

В законодательстве особое внимание уделяется форме документов и регламентации порядка их предоставления. Соответственно статье 24 Закона о регистрации юридических лиц для проведения государственной регистрации юридического лица основатель (основатели) или уполномоченное ими лицо должны лично подать государственному регистратору (послать заказным письмом с описанием вложения) такие документы: заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации юридического лица; копию решения основателей или уполномоченного ими органа о создании юридического лица в случаях, предусмотренных законом; два экземпляра учредительных документов; документ, подтверждающие внесение регистрационного сбора за проведение государственной регистрации юридического лица [40].

Специфика деятельности хозяйственных обществ заключается в том, что для реализации уставной деятельности в определенных случаях необходима лицензия. Лицензия представляет собой документ государственного образца, подтверждающий право субъекта ведения хозяйства на осуществление указанного в нем вида хозяйственной деятельности в течение срока, указанного в лицензии, при условии выполнения лицензионных требований. Закон Украины от 1 июня 2000  г. «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» (далее – Закон о лицензировании хозяйственной деятельности) определяет виды хозяйственной деятельности, подлежащие лицензированию; порядок их лицензирования; устанавливает контроль в сфере лицензирования; ответственность субъектов ведения хозяйства и органов лицензирования за нарушение законодательства в сфере лицензирования [33].

Юридическая служба совместно с другими специалистами хозяйственного общества обеспечивает подготовку документов, необходимых для лицензирования. Согласно статье 10 Закона о лицензировании хозяйственной деятельности субъект ведения хозяйства, который намеревается осуществлять определенный вид хозяйственной деятельности, которая лицензируется, лично или через уполномоченный им орган или лицо обращается в соответствующий орган лицензирования с заявлением установленного образца о выдаче лицензии.

В заявлении о выдаче лицензии должны содержаться такие данные: сведения о субъекте ведения хозяйства – заявителя: наименование, местонахождение, банковские реквизиты, идентификационный код – для юридического лица; фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер паспорта, кем и когда выдан, местожительство), идентификационный номер физического лица – плательщика налогов и других обязательных платежей – для физического лица; вид хозяйственной деятельности на осуществление которого заявитель намеревается получить лицензию.

В случае наличия у заявителя филиалов, других отделенных подразделений, которые будут осуществлять хозяйственную деятельность на основании полученной лицензии, в заявлении отмечается их местонахождение.

К заявлению о выдаче лицензии прилагается копия свидетельства о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности или копия справки о внесении в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины, засвидетельствованная нотариально или органом, который выдал оригинал документа.

Органу лицензирования запрещается требовать от субъектов ведения хозяйства другие документы, не указанные в этом Законе, кроме документов, предусмотренных частью пятой этой статьи. Заявление о выдаче лицензии и документах, которые прилагаются к ней, принимаются по описи, копия которой выдается заявителю с отметкой о дате принятия документов органом лицензирования и подписью ответственного лица [33].

Статья 11 Закона о лицензировании хозяйственной деятельности определила порядок выдачи лицензии (отказы в выдаче лицензии). Орган лицензирования принимает решение о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче в срок не позже чем десять рабочих дней с даты поступления заявления о выдаче лицензии и документов, которые прилагаются к заявлению, если специальным законом, регулирующим отношения в определенных сферах хозяйственной деятельности, не предусмотренный другой срок выдачи лицензий на отдельные виды деятельности. Сообщение о принятии решения о выдаче лицензии или об отказе в выдаче лицензии посылается (выдается) заявителю в письменной форме в течение трех рабочих дней с даты принятия соответствующего решения. В решении об отказе в выдаче лицензии отмечаются основания такого отказа.

Основаниями для принятия решения об отказе в выдаче лицензии являются: недостоверность данных в документах, поданных заявителем для получения лицензии; несоответствие заявителя согласно с поданными документами лицензионным условиям, установленным для вида хозяйственной деятельности, отмеченного в заявлении о выдаче лицензии.

В случае отказа в выдаче лицензии на основании выявления недостоверных данных в документах, поданных заявителем о выдаче лицензии, субъект ведения хозяйства может подать в орган лицензирования новое заявление о выдаче лицензии не раньше чем через три месяца с даты принятия решения об отказе в выдаче лицензии.

В случае отказа в выдаче лицензии на основании несоответствия заявителя лицензионным условиям, установленным для вида хозяйственной деятельности, указанного в заявлении о выдаче лицензии, субъект ведения хозяйства может подать в орган лицензирования новое заявление о выдаче лицензии после устранения причин, которые стали основанием для отказа в выдаче лицензии. Решение об отказе в выдаче лицензии может быть обжаловано в судебном порядке.

Соответственно статье 14 Закона о лицензировании хозяйственной деятельности орган лицензирования должен оформить лицензию не позже чем за три рабочих дня со дня поступления документа, подтверждающего внесение платы за выдачу лицензии. Срок действия лицензии не может быть менее трех лет.

Анализ деятельности юридических служб в хозяйственных обществах показал, что чрезвычайно сложно юристам осуществлять хозяйственно-правовое обслуживание обществ. Причины сложности работы юристов заключаются в том, что руководство хозяйственных обществ игнорирует указания (рекомендации) юридических служб, не выполняет законодательные, нормативные и локальные акты (собственные приказы и распоряжения), имеет низкий правовой интеллект. Хозяйственная практика свидетельствует, что деятельность многих хозяйственных обществ нередко противоречит законодательству Украины. Руководство хозяйственных обществ действует по принципу «прибыль любой ценой». В этом случае принцип «прибыль на правовой основе» не действует.

Сложилась ситуация, в условиях которой законодательство и деятельность хозяйственных обществ несовместимы. Общее положение о юридической службе министерства, другого центрального органа исполнительной власти, государственного предприятия, учреждения, организации, утвержденное постановлением Кабинета Министров Украины 26 ноября 2008 г. [47] устарело, не регулирует деятельность юридических служб хозяйственных обществ и других предпринимательских структур, не отвечает современным требованиям правовой регуляции хозяйственной деятельности, не способствует формированию законности субъектов ведения хозяйства. Государство обязано регулировать деятельность юридических служб во всех сферах и структурах управления ведения хозяйства. Для этих целей необходим Закон «О юридической службе в Украине», в котором следует закрепить сущность и признаки, содержание и функции, структуру и формы организации деятельности юридической службы в любой управленческой, хозяйственной (некоммерческой) структуре; новые (более прогрессивные) методы и средства деятельности; взаимоотношения юридической службы с внутренними структурами предприятия (субъекта ведения хозяйства и управления); подчиненность юридической службе и ее ответственность за результаты юридической деятельности.

Юридическая служба сформировалась в условиях планового (социалистического) хозяйства и командно-административных методов управления. Изменились сущность и форма экономики, содержание и методы ведения хозяйства, средства управления экономикой и хозяйством, а юридическая служба осталась прежней. Ее деятельность не испытала существенных изменений. Необходимо радикально трансформировать юридическую службу, привести ее в соответствие с современной целью и задачами управления и ведения хозяйства. Сегодня юридическая служба в стране разрушена, она не обеспечивает реализацию своих функций и нередко ее деятельность противоречит государственным интересам. Возникла ситуация, при которой значительно увеличилось количество юристов, выпускаемых учебными заведениями, но существенно снизились качество и профессионализм их работы. Это объясняется тем, что увеличение (рост) юридических учебных заведений не способствует активизации учебного процесса по подготовке квалифицированных специалистов. Их готовят по принципу «вузов много, а компетентных юристов – мало». Такая ситуация допустима лишь в том случае, когда государство тщательным образом будет контролировать подготовку и выпуск вузами юристов. Юрист – это посредник между правом и субъектами ведения хозяйства, он обеспечивает соответствие уставной деятельности требованиям законодательства, другим правовым актам. Юридическая служба на предприятии представляет специфический «парламент предприятия», в котором юристы разрабатывают собственную локальную правовую продукцию – приказы, распоряжения, другие документы и обеспечивают их реализацию. Поэтому в этом «парламенте предприятия» должны работать высокопрофессиональные юристы.

Важное значение в хозяйственной сфере приобретают акционерные общества. Согласно статье 3 Закона Украины от 17.09.2008 г. «Об акционерных обществах» [11] акционерное общество – хозяйственное общество, уставной капитал которого разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, корпоративные права по которым удостоверяются акциями. Статья 5 этого Закона закрепляет следующие типы (виды) акционерных обществ. Они являются публичными акционерными обществами и частными акционерными обществами. Количественный состав акционеров частного акционерного общества не может превышать 100 акционеров. В соответствии со статьей 6 данного Закона акционерное общество может быть создано либо может состоять из одного человека при приобретении одним акционером всех акций общества. Статья 7 Закона закрепила, что акционеры публичного акционерного общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Согласно статье 9 (п. 5) Закона «Об акционерных обществах» создание акционерного общества осуществляется следующими этапами:

принятие собранием учредителей решения о создании акционерного общества и о закрытом (частном) размещении акций;

представление заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска акций в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку;

регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку выпуска акций и выдача временного свидетельства о регистрации выпуска акций;

присвоение акциям международного идентификационного номера ценных бумаг;

заключение с депозитарием ценных бумаг договора об обслуживании эмиссии акций или с регистратором именных ценных бумаг договора о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг;

закрытое (частное) размещение акций среди учредителей общества;

оплата учредителями полной номинальной стоимости акций;

утверждение учредительным собранием общества результатов закрытого (частного) размещения акций среди учредителей общества, утверждение устава общества, а также принятие других решений, предусмотренных законом;

регистрация общества и его устава в органах государственной регистрации;

представление Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций;

регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций;

получение свидетельства о государственной регистрации выпуска акций;

выдача учредителям общества документов, подтверждающих право собственности на акции.

Действия, нарушающие процедуру создания акционерного общества, установленную настоящим Законом, являются основанием для принятия Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку решения об отказе в регистрации отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций. В случае принятия такого решения Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому; рынку обращается в суд с иском о ликвидации акционерного общества.