Б. Адвокат на предварительном следствии Момент допуска к участию в деле адвоката-защитника

и адвоката-представителя потерпевшего, гражданского

истца, гражданского ответчика.

Процессуальное положение (права и обязанности) адвоката-

защитника и адвоката-представителя на предварительном

следствии (порядок и пределы ознакомления с материалами

уголовного дела на различных этапах расследования

преступления; заявление ходатайств; заявление отводов

прокурору, следователю и лицу, производящему дознание,

переводчику, специалисту, эксперту; участие в следственных

действиях; принесение жалоб прокурору и в суд; участие

в судебном рассмотрении жалоб в порядке ст. 220-2

УПК РСФСР; пределы и способы участия в собирании

доказательств; заявление гражданского иска в уголовном

судопроизводстве и порядок его обеспечения; методика

ознакомления с материалами уголовного дела, составление досье).

Продолжительное время в отечественном уголовном процессе адвокат не допускался к участию в досудебных стадиях. Впер­вые этот вопрос был решен положительно в 1958 г. в связи с принятием Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик, а затем и ныне действующего УПК РСФСР. Однако это решение было половинчатым и недостаточно по­следовательным. Так, адвокат-защитник и представитель допус­кались по всем уголовным делам лишь с этапа окончания предварительного следствия и ознакомления обвиняемого (потерпевшего, гражданского истца и ответчика) с материалами дела (статьи 200, 201 УПК РСФСР). С более раннего этапа расследования - момента предъявления обвинения - адвокат-защитник допускался в особых случаях, требовавших повышен­ных процессуальных гарантий: по делам несовершеннолетних. Немых, глухих, слепых и иных лиц, которые в силу своих физи­ческих или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту. Эти льготные условия распространялись также на обвиняемых, не владеющих языком судопроизводства, и обвиняемых, к которым могла быть применена смертная казнь.

Такое ограничение права на участие защитника в досудебных стадиях было предметом не прекращающейся многие годы критики в юридической литературе. Поиски путей становления в стране «сильной адвокатуры» привели к появлению Закона «О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судо­производства» от 10 апреля 1990 г., предусматривающего учас­тие адвоката на ранних этапах расследования. В УПК РСФСР эти изменения были внесены Законом от 23 мая 1992 г., и ныне первая часть ст. 47 УПК РСФСР гласит: «Защитник допу­скается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания о применении этой меры пресечения».

Если избранный подозреваемым (обвиняемым) защитник не может явиться в течение 24 часов, ему предлагается пригласить другого защитника либо назначить защитника через юридическую консультацию.

Случаи обязательного участия защитника в судебном разби­рательстве и на предварительном следствии предусмотрены ст. 49 УПК РСФСР.

Учитывая прямое действие Конституции РФ 1993 г., при­менение ее ст. 48 породило еще одно основание обязательного участия защитника в уголовном процессе - наличие просьбы обвиняемого (подозреваемого, подсудимого) о назначении ему адвоката.

Защитник для выполнения своей функции обязан исполь­зовать «все указанные в законе средства и способы защиты». Статья 51 УПК РСФСР предусматривает важнейшие права за­щитника, допущенного к участию в деле:

«С момента допуска к участию в деле защитник вправе: иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозрева­емого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием; знакомиться с протоколом задер­жания, постановлением о применении меры пресечения, с про­токолами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с докумен­тами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемы­ми в суд в подтверждение законности и обоснованности приме­нения к ним заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материа­лами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать при рассмотрении судьей жалоб в порядке, преду­смотренном статьей 220.2 настоящего Кодекса; участвовать в судебном разбирательстве в суде первой инстанции, а также в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном поряд­ке; заявлять отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Защитник, участвующий в производстве следственного дей­ствия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия».

Этой же статьей УПК предусмотрены и некоторые обязанно­сти защитника, являющиеся одной из разновидностей своего рода гарантий права на Защиту:

«Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предва­рительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты по­дозреваемого или обвиняемого. Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи».

Помимо положений ст. 51 УПК РСФСР адвокату необхо­димо четко представлять свои процессуальные возможности при­менительно к основным этапам предварительного расследования, каковыми после возбуждения уголовного дела являются предъяв­ление обвинения и окончание предварительного следствия.

Присутствуя при предъявлении обвинения (ст. 148 УПК РСФСР) и допросе обвиняемого, адвокат-защитник должен требовать (в необходимых случаях - путем заявления письмен­ного ходатайства) уточнения и максимальной конкретизации обвинения, что очень важно для эффективной защиты, проверять правильность отражения в протоколе допроса обвиняемого его показаний, задавать вопросы обвиняемому для их уточнения с позиции защиты. Следователь вправе отклонить вопросы адво­ката, но обязан занести их в протокол.

Участвуя в следственных действиях, адвокат не должен выполнять роль статиста. Ему следует добиваться выяснения и. протоколирования любых данных, которые могут иметь значе­ние для обоснования позиции защиты. При этом адвокат не должен упускать такую возможность, как согласование позиции и тактики защиты с обвиняемым, используя право свиданий с ним без ограничения их количества и продолжительности;

Проверка обоснованности избрания в отношении подзащит­ного меры пресечения в виде заключения под стражу, заявление ходатайства об изменении меры пресечения, обжалование про­курору либо в суд ареста либо продления срока содержания под стражей и участие в рассмотрении жалобы судом (статьи 220-1, 220-2 УПК РСФСР) - важные средства активной защиты, кото­рые адвокат должен использовать.

Защитник пользуется широкими правами на этапе окончания расследования и ознакомления со всеми материалами дела. Их перечень приведен в ст. 202 УПК РСФСР:

• иметь свидания с обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности;

• знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

• обсуждать с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств;

• заявлять ходатайства о производстве следственных действий, истребовании и приобщении к делу доказательств и по всем иным вопросам, имеющим значение для дела;

• заявлять отвод следователю, прокурору, эксперту, специа­листу, переводчику;

• приносить прокурору жалобы на действия следователя, нарушающие или стесняющие права защитника или обвиняемого;

• присутствовать с разрешения следователя при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником.

Ходатайства адвоката и его подзащитного могут иметь важное значение для восполнения пробелов расследования, в частности, касающихся данных о личности обвиняемого, для опровержения тезиса обвинения и др.

Адвокат, участвующий на предварительном следствии в качестве представителя потерпевшего (гражданского истца или гражданского ответчика), пользуется правами, предусмотренными соответственно статьями 53-56 УПК РСФСР. Задача представи­теля потерпевшего - своевременно принять меры путем подачи соответствующих заявлений и ходатайств о признании лица потерпевшим; о формулировании исковых требований, если преступлением потерпевшему причинен моральный, физичес­кий или имущественный вред; просить орган дознания, следо­вателя либо суд о принятии мер обеспечения гражданского иска (ст. 54 УПК РСФСР). Порядок признания лица потерпевшим, гражданским истцом либо гражданским ответчиком регулируется соответственно статьями 136, 137, 138 УПК РСФСР.

Права этих лиц на этапе окончания предварительного следст­вия отражены в ст. 200 УПК РСФСР.