duiunov_vk_khlebushkin_ag_kvalifikatsiia_prestuplenii_zakono

3.К незаконным вооруженным формированиям следует относить структуры, созданные и действующие на основе федеральных законов, но которые в процессе своей деятельности выходят за рамки компетенции, присваивают себе функции, не предусмотренные законом. Незаконность в этом случае следует понимать как несоответствие основной деятельности функциям и полномочиям, возложенным на данное формирование законом или иным нормативным правовым актом.

4.Созданное на законных основаниях вооруженное формирование продолжает функционировать после вступления в силу решения о его ликвидации (роспуске), вынесенном уполномоченным органом и с соблюдением установленных требований. Вооруженность как обязательный признак незаконного формирования предполагает наличие у его участников любого вида огнестрельного или иного оружия, боеприпасов и взрывных устройств, в том числе кустарного производства, а также боевой техники. При этом незаконные приобретение, хранение, использование, передача ядерных материалов и радиоактивных веществ, приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка, ношение или изготовление огнестрельного оружия и его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств квалифицируются соответственно по ст. 220, 222 или 223 УК (п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

В основном исследователи приходят к выводу, что не имеет значения для квалификации по ст. 208 УК, на законном (служебное, табельное, лицензированное) или на незаконном (похищенное, приобретенное на «черном рынке») основании владеют оружием, боеприпасами, взрывчатыми веществами, взрывными устройствами участники незаконного формирования, а также являются ли данные предметы заводского изготовления или самодельными (переделанными).

Создание незаконного вооруженного формирования могут образовывать такие действия, как разработка структуры, системы подчиненности и управления членами соответствующего объединения, отряда, дружины или иной группы; определение порядка комплектования, материально-технического обеспечения, функциональной направленности и методов деятельности формирования; распределение обязанностей

421

между его членами, непосредственная вербовка участников и назначение руководителей (командиров), а также приобретение и снабжение формирования оружием, боеприпасами, взрывчатыми веществами и взрывными устройствами. Немаловажным фактором при создании незаконного вооруженного формирования, во многом определяющим жизнеспособность соответствующей преступной структуры в будущем, выступает выработка ее лидером единой ценностной ориентации, основанной на подчинении его рядовых участников общим принципам и нормам поведения.

Создание незаконного вооруженного формирования считается оконченным преступлением с момента фактического образования формирования, т.е. с момента объединения нескольких лиц в группу и приобретения хотя бы некоторыми из них оружия, боеприпасов, взрывных устройств, боевой техники (п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

Руководство незаконным вооруженным формированием заключается в осуществлении управленческих функций в отношении объединения, отряда, дружины или иной группы, а также в отношении отдельных его участников в целях обеспечения деятельности незаконного вооруженного формирования. Такое руководство может выражаться, в частности, в утверждении общих планов деятельности незаконного вооруженного формирования, в совершении иных действий, направленных на достижение целей, поставленных таким формированием (например, в распределении функций между членами незаконного вооруженного формирования, в организации материально-технического обеспечения, в принятии мер безопасности в отношении членов такого формирования) (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

Пример. В приговоре по делу Т. суд указал, что руководство вооруженным формированием означает деятельность по управлению созданным вооруженным формированием, объединением, отрядом, дружиной и т.п. В свою очередь, управление представляет собой комплекс организаторских функций, направленных на обеспечение жизнедеятельности созданного формирования: постановка задач,

422

контроль за их выполнением, проведение повседневной работы по обучению участников вооруженного формирования и привитию им практических навыков несения службы.

Руководство незаконным вооруженным формированием можно считать оконченным преступлением с того момента, как признанное и поддерживаемое в качестве лидера большинством участников данного формирования лицо начнет отдавать остальным обязательные для исполнения властно-управленческие приказы (распоряжения).

Под финансированием незаконного вооруженного формирования следует понимать предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для обеспечения деятельности объединения, отряда, дружины или иной группы. В тех случаях, когда лицо содействует террористической деятельности путем финансирования незаконного вооруженного формирования, его действия охватываются ч. 1 ст. 208 УК и дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 205.1 УК как финансирование терроризма не требуется (п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

Под участием в незаконном вооруженном формировании надлежит понимать вхождение в состав такого формирования (например, принятие присяги, дача подписки или устного согласия, получение формы, оружия), выполнение лицом функциональных обязанностей по обеспечению деятельности такого формирования (обучение его участников; строительство временного жилья, различных сооружений и заграждений; приготовление пищи; ведение подсобного хозяйства в местах расположения незаконного вооруженного формирования и т.п.). Уголовная ответственность за участие в незаконном вооруженном формировании наступает в случаях, когда участники этого формирования осознают его незаконность и свою принадлежность к нему и действуют для реализации его целей.

Преступление в форме участия лица в незаконном вооруженном формировании считается оконченным с момента совершения конкретных действий по обеспечению деятельности незаконного вооруженного формирования (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

423

Пример. А. осужден по ч. 2 ст. 208 УК. Он был признан виновным в участии в вооруженном формировании, не предусмотренном федеральным законом, а также в вооруженном .мятеже. Как установил суд, в 1997-1999 гг. в самопровозглашенной Чеченской Республике Ичкерия, под руководством Шамиля Басаева, гражданина Иордании Хаттаба, некоторых уроженцев Республики Дагестан и других, на территории Чеченской Республики было создано многочисленное незаконное вооруженное формирование. А. осуществлял функции переводчика Хаттаба, а также выполняя и другие поручения, в том числе по обеспечению незаконного вооруженного формирования связью.

В случае, если лицо, не являясь членом незаконного вооруженного формирования,

выполняет отдельные просьбы, поручения руководителя или кого-либо из участников данной вооруженной преступной структуры, содеянное должно квалифицироваться по ч. 5 ст. 33 и соответствующей части ст. 208 УК как пособничество организации незаконного вооруженного формирования или участию в нем. При этом лицу, с одной стороны, должно быть достоверно известно, что он оказывает содействие вооруженному формированию (объединению, отряду, дружине или иной группе), не предусмотренному федеральным законом. С другой стороны, эта помощь носит разовый, эпизодический характер. Например, местный житель предоставляет ночлег членам незаконного вооруженного формирования, а затем помогает им уйти горными тропами от окружения и преследования федеральных сил.

При совершении участником незаконного вооруженного формирования конкретного преступления его действия должны квалифицироваться по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 208 УК и соответствующей статьей УК

(например, ст. 205, 205.1, 205.2 или 206 УК).

Квалификация по признакам субъективной стороны. Преступление совершается с прямым умыслом. Статья 208 УК не предусматривает каких-либо специальных преступных целей формирования. Однако, как указал Пленум Верховного Суда РФ,

данные формирования создаются для реализации определенных целей (например, для совершения террористических актов, насильственного изменения основ

424

конституционного строя или нарушения целостности Российской Федерации) (п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

При участии на территории иностранного государства в вооруженном формировании, не предусмотренном законодательством данного государства, лицо должно преследовать цели, противоречащие интересам Российской Федерации.

Исходя из содержания п. 2 ст. 3 Федерального закона «О противодействии терроризму», организация незаконного вооруженного формирования для реализации террористического акта, а равно участие в такой структуре являются террористической деятельностью.

Квалификация по признакам субъекта. Субъектом преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Согласно примечанию к ст. 208 УК, лицо, добровольно прекратившее участие в незаконном вооруженном формировании и сдавшее оружие, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.

Добровольность прекращения участия в незаконном вооруженном формировании заключается в прекращении участия в этом формировании по собственной воле лица при наличии у него объективной возможности продолжать такое участие. Под лицами, сдавшими оружие, следует понимать участников незаконных вооруженных формирований, которые сдали органам власти имеющееся у них оружие либо указали места его хранения. Участник незаконного вооруженного формирования, в силу возложенных на него обязанностей не обладающий оружием, может быть освобожден от уголовной ответственности на том основании, что он добровольно прекратил участие в незаконном вооруженном формировании и сообщил об этом органам власти (п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1).

425

Бандитизм (ст. 209 УК)

Квалификация по признакам объекта. Объектом данного преступления является

общественная безопасность.

Квалификация по признакам объективной стороны. Правильная квалификация по признакам объективной стороны требует, прежде всего, уяснения понятия банды и ее признаков. Под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм»; далее — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Признаки банды:

Количественный признак — наличие двух и более лиц, подлежащих уголовной ответственности.

Устойчивость. Об устойчивости банды могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Вооруженность. Данный признак предполагает наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия. Использование участниками нападения непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может рассматриваться в качестве признака их вооруженности. Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1). Более

426

подробную характеристику признаку вооруженности банды дает В.С. Комиссаров: организованную группу следует признавать вооруженной, если у ее членов имеются предметы или устройства, конструктивно предназначенные для поражения живой цели и вследствие этого имеющие определенный правовой статус (запрещены к гражданскому обороту или ограничены в обороте в силу специального разрешения). В частности, наряду с традиционным оружием (пистолеты, автоматы, ножи и т.д.), признак вооруженности может также образовывать наличие и гладкоствольного охотничьего оружия, газового оружия (но только в виде револьверов и пистолетов), сигнального оружия (таких устройств, которые конструктивно сходны с другими видами оружия — огнестрельным, газовым и т.д. — но при этом предназначены не для поражения цели, а для подачи соответствующего сигнала ), взрывных устройств, пневматического оружия с дульной энергией свыше 7,5 Дж. и калибра более 4,5 мм. Специальная цель — совершение нападений на граждан и организации. Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Отсутствие обязательных признаков (или хотя бы одного признака) банды исключает наличие состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК.

Пример. Отменяя приговор, которым лицо было признано виновным в создании банды, Судебная коллегия Верховного Суда РФ, указала, что обязательным признаком состава бандитизма является вооруженность банды, т.е. наличие оружия хотя бы у одного из членов банды и осведомленность об этом других ее членов. Признавая Ф., Р. и Б. виновными в создании вооруженной группы (банды), суд указал, что Ф. предоставил в распоряжение банды не установленный органами предварительного расследования и судом пневматический пистолет «Байкал» калибра 4,5 мм. Согласно Федеральному закону «Об оружии» к гражданскому

427

спортивному оружию следует относить, наряду с другими видами оружия,

пневматическое оружие с дульной энергией свыше 3 Дж. Учитывая то обстоятельство, что пневматический пистолет «Байкал» калибра 4,5 мм. не обнаружен, в связи с чем по делу не проводилась судебно-баллистическая экспертиза по характеристике этого оружия, вывод суда о вооруженности банды, по мнению Судебной коллегии, является сомнительным.

Напротив, наличие всех приведенных признаков свидетельствует том, что группа является бандой и действия виновных должны квалифицироваться не только по статьям Особенной части, предусматривающим ответственность за конкретные совершенные ими в составе группы нападения, но и по ст. 209 УК.

Пример. М.И. и М.О. осуждены по ч. 3 ст. 222, ч. 4 ст. 222 и по п. «а» ч. 3 ст. 162 УК

(в ред. 1996 г.). Государственный обвинитель поставил вопрос об отмене приговора в связи с необоснованным исключением из предъявленного им обвинения состава преступления — бандитизм. Судебная коллегия Верховного Суда РФ протест удовлетворила, указав следующее. Органы следствия наряду с разбоем предъявляли М. обвинение и в создании устойчивой вооруженной группы (банды), участии в совершаемых ею нападениях. При этом органы следствия учли, что братья в процессе организации банды изготовили маски с прорезями для глаз, приобрели револьвер,

являющийся не нарезным огнестрельным оружием, пистолет, представляющий собой стандартное газо-шумовое оружие, и складной нож «бабочку», которые затем применят при совершении разбоев, вовлекли в банду друга лиц, распределили между собой роли, обсуждали планы нападений на граждан и совершали эти нападения в течение длительного времени. Суд, сославшись на то, что для признания группы бандой их вооруженность была недостаточной, принял решение об исключении из предъявленного им обвинения состава преступления — бандитизм за отсутствием в их действиях такового. Это решение суда было признано необоснованным. При новом рассмотрении дела М.О. и М.И. осуждены за бандитизм и разбой,

совершенный организованной группой. Судебная коллегия Верховного Суда РФ этот приговор оставила без изменения.

428

Объективная сторона данного преступления по ч. 1. ст. 209 УК выражается в совершении следующих действий.

Создание банды — совершение действий, результатом которых стало образование организованной устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации. Они могут выражаться в сговоре, приискании соучастников, финансировании, приобретении оружия и т.п. Преступление окончено в момент создания вооруженной банды, независимо от того, были ли совершены иные планировавшиеся ею преступления (последние подлежат самостоятельной квалификации по совокупности). В случаях, когда активные действия лица, направленные на создание устойчивой вооруженной группы, в силу их своевременного пресечения правоохранительными органами либо по другим не зависящим от этого лица обстоятельствам не привели к возникновению банды, они должны быть квалифицированы как покушение на создание банды (п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Пример. О. в лесопосадке нашел огнестрельное оружие — охотничье двуствольное ружье и 13 патронов к нему. О. переделал ружье в обрез, который в последующем незаконно хранил и ноет. В июле 2004 г. О. в целях совершения нападений на граждан и организации создал устойчивую вооруженную группу (банду): вовлек в банду своих знакомых — братьев Ш. и Ш. А., а также вовлек в банду Т, имеющего автомобиль, который мог обеспечить банду мобильным передвижением; сообщил её участникам об имеющемся у него огнестрельном оружии — обрезе охотничьего ружья 12-го калибра и боеприпасах к нему. О., Т. и Ш. приготовили металлический предмет, который обмотали изолентой, нож и газовый пистолет, намереваясь использовать их в качестве оружия, а также с целью предотвращения возможного опознания члены банды приготовит маски. Завершив создание устойчивой вооруженной группы (банды), О. отвел себе роль организатора подбора объектов для нападения, разработки планов совершения нападений, участия в преступлениях и подстраховки соучастников при возможном обнаружении совершаемого преступления, а также

429

обеспечения быстрого беспрепятственного ухода с места преступления. Эти действия О. были квалифицированы по ч. 1 ст. 209 УК.

Руководство бандой. Под руководством бандой понимается принятие решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности банды, так и с совершением ею конкретных нападений (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Пример. Признавая Ш. и М.Н. виновными в руководстве бандой, суд указал, что это руководство выразилось в планировании преступлений и распределении ролей между участниками конкретных преступлений.

В ч. 2 ст. 209 УК предусмотрена ответственность за участие в банде или совершаемых ею нападениях. Участие в банде представляет собой не только непосредственное участие в совершаемых ею нападениях, но и выполнение членами банды иных активных действий, направленных на ее финансирование, обеспечение оружием, транспортом, подыскание объектов для нападения и т.п. В соответствии с ч. 2 ст. 209 УК как бандитизм должно квалифицироваться участие в совершаемом нападении и таких лиц, которые, не являясь членами банды, сознают, что принимают участие в преступлении, совершаемом бандой. Действия лиц, не состоявших членами банды и не принимавших участия в совершенных ею нападениях, но оказавших содействие банде в ее преступной деятельности, следует квалифицировать по ст. 33 и соответствующей части ст. 209 УК (п. 9, 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1).

Сложность при квалификации может представлять отграничение участия в банде или совершаемых ею нападений от пособничества в бандитизме. В первых двух случаях содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 209 УК без ссылки. Пособничество квалифицируется по ч. 2 ст. 209 УК с ссылкой на ч. 5 ст. 33 УК. В последнем случае необходимо устанавливать следующее: во-первых, лицу было достоверно известно, что он оказывает содействие банде; во-вторых, эта помощь носит эпизодический, разовый характер.

430