Урок 2-1
.docxРабота в ООО: как проводить собрания и оформлять сделки с долями
1 урок
2 урок
3 урок
4 урок
2 УРОК ИЗ 4
Как оформить сделки с долями и не спровоцировать конфликт между участниками
Один из способов расширить бизнес – приобрести долю другого ООО. Скорее всего, учредители обратятся к вам за помощью. Дело в том, что провести сложную сделку по всем правилам сможет только юрист. В этом уроке разберем, на что обращать внимание, чтобы оформить покупку доли без проблем.
Как вы знаете, надежность и безопасность сделки подтвердят документы. Поэтому на уроке исследуем:
1. Устав.
2. Документы об оплате доли.
3. Корпоративные соглашения.
4. Договор купли-продажи.
Проверять следует именно в таком порядке. Дело в том, что информация из первого документа подтвердит данные из второго документа и т. д. Например, пункт из устава подтвердит размер доли Петрова, которую он оплатил вторым документом – платежкой. Давайте перейдем к разбору.
Проверьте устав ООО
В ООО «Продавец» два участника с равными долями: Петров и Иванов. Они могли предусмотреть в уставе требование о том, что без согласия другого участника выйти из общества нельзя. Поэтому первым документом для проверки будет устав.
Читать полностью устав не нужно, достаточно найти пункт, запрещающий выход из ООО. Обычно его указывают в последнем разделе документа. Если ограничение есть, то скажите директору, что сделку надо отменять, суд признает ее недействительной.
Давайте проверим устав ООО «Продавец». Есть ли в нем какие-то запреты?
Проверили запрет на выход из общества? Хорошо. Но у ООО «Продавец» два участника: Петров и Иванов. Значит, у второго участника есть преимущественное право покупки доли Петрова. Нужно удостовериться, что права Иванова не нарушены.
Петров может подтвердить соблюдение преимущественного права нотариальной офертой, которую он направлял в ООО. Если участник только разместил сведения о торгах по реализации доли в СМИ и общедоступных информационных ресурсах, то суд решит, что преимущественное право нарушено (постановление АС МО от 24.05.2019 № А41-33587/2018).
Давайте условимся, что Петров учел преимущественное право Иванова, с документами все в порядке. Переходим к следующему шагу.
Удостоверьтесь, что у продавца есть право на долю
Уставный капитал ООО «Продавец» равен 100 тыс. руб., а доля Петрова – 50 процентов. Попросите участника подтвердить, что он оплатил свою долю. Дело в том, что участник общества может продать только ту часть доли, которую оплатил. Например, участник владеет долей в 50 процентов с номинальной стоимостью 100 тыс. руб., но оплатил он только 50 тыс. руб. Получается, что участник может продать только долю в обществе 25 процентов.
ФНС может проверить сделку и запросить у продавца экономическое обоснование реализации доли по цене ниже рыночной. Инспекторы доначислят налоги, если установят, что налогоплательщик получает необоснованную налоговую выгоду (п. 2 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).
Для проверки подойдет платежное поручение с назначением платежа «Оплата уставного капитала», решение об учреждении общества либо справка от ООО за подписью гендиректора об оплате участником доли в ООО. Эти документы помогут избежать признания сделки ничтожной.
Петров утверждает, что доля оплачена. Он представил документы. Посмотрите, все ли с ними нормально?
Запросите корпоративные договоры
Если участники общества заключили корпоративный договор и указали в нем запрет на выход из общества, то продажу доли можно будет оспорить в суде. Давайте уточним, есть ли у ООО «Продавец» письменные договоренности между участниками общества.
Еще не будет лишним проверить ООО как контрагента на сайте ФНС или в сервисе по проверке. Это поможет бизнесу понять, насколько выгодно покупать долю в этом обществе.
После того как вы установили, что ограничений на продажу доли нет, можно переходить к следующему шагу.
Обратите внимание на особые условия договора
Когда удостоверились, что в обществе нет проблем, можно приступать к проверке договора купли-продажи доли. В тексте договора есть пять условий, которые влияют на действия покупателя:
Уплата покупной цены. Например, аванс или эскроу.
Применение опционных конструкций. То есть у покупателя появится право на выкуп доли, только если наступили конкретные обстоятельства.
Наличие отлагательных условий или обеспечения обязательств. Например, условие, что доля будет в залоге у продавца до момента оплаты.
Заверение об обстоятельствах. Например, продавец заверяет, что он не состоит в браке либо что нет недоимок по налогам и сборам.
Порядок распределения расходов по сделке, то есть кто платит за удостоверение у нотариуса и регистрацию изменений.
Если покупатель передаст деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать с продавца через суд (постановление АС МО от 23.03.2016 № Ф05-19164/2015 № А41-56514/14).
Доля в ООО относится к совместно нажитому имуществу, а значит, она – совместная собственность. При покупке доли запросите у Петрова нотариальное согласие супруги. Без него сделку можно оспорить. Условимся, что участник передал нам согласие супруги.
Практика
Если нет нотариального согласия супруга, суд признает сделку по купле-продаже доли недействительной. Добросовестность покупателя не имеет значения. Даже если сказать в суде, что у продавца не было штампа в паспорте, суд все равно признает сделку недействительной (определение ВС от 17.05.2018 № 305-ЭС17-20998 № А40-167485/2015 и постановление 9 ААС от 23.04.2019 по тому же делу).
Давайте проверим договор купли-продажи. Есть ли в нем подозрительные условия?
Когда договор и документы к нему получены и проверены, можно смело подписывать договор и идти к нотариусу, чтобы завершить сделку.
Удостоверьте сделку у нотариуса
Сделку по продаже доли общества нужно удостоверить у нотариуса (абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Если этого не сделать, то суд признает договор купли-продажи недействительным (решение АС Москвы от 27.10.2017 № А40-234897/2016).
Альтернативный вариант – покупателю и продавцу обменяться нотариально удостоверенными офертой и акцептом. В этом случае составлять и удостоверять договор купли-продажи доли не нужно. Это подтверждает судебная практика (постановление 13 ААС от 10.04.2019 № 13АП-6539/2019 № А56-136038/2018).
Самостоятельно вносить изменения в ЕГРЮЛ не нужно. Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или акцепт безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней подаст в ФНС заявление о внесении изменений (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).
На практике нотариус в дополнение к удостоверению сделки часто навязывает услуги правового и технического характера. Судебная коллегия по гражданским делам ВС в определении от 26.06.2018 № 31-КГ18-3 указала, что нотариус не имеет права навязывать эти услуги и от них можно отказаться. Сошлитесь на определение, если нотариус грозится, что не удостоверит сделку без дополнительных услуг.
Итак, остался последний шаг. Он самый простой. Давайте удостоверим договор у нотариуса.
На этом сделка по покупке доли завершается. Вы можете посмотреть видеолекцию, чтобы закрепить пройденный материал. Кроме того, спикер расскажет, зачем проводить проверку due diligence и в каких случаях при купле-продаже доли в ООО нужно обращаться в ФАС или правительственную
Самое важное
Нотариальная оферта подтвердит, что продавец учел преимущественное право других участников.
Продать долю в ООО можно только в той части, которую участник оплатил.
Если стороны сделки обменялись нотариальными офертой и акцептом, то отдельно составлять и удостоверять договор купли-продажи доли не нужно.