Ломакин Д.В. - Корпоративное право

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

П.В. Суворов отмечал, что механизм «самовозрастания» фиктивного капитала основан на так называемых «взаимопереплетающихся» эффектах: эффекте масштаба, эффекте финансового доминирования, эффекте инвестиционного финансирования, эффекте казино. «Финансовый капитал в условиях глобализации все больше становится представлен фиктивным капиталом, во много раз превышающим величину реального капитала, в связи с чем увеличивается разрыв между реальным и фиктивным капиталом»36.

Именно на рынке акций проявляются и эффекты, обеспечивающие механизм самовозрастания фиктивного капитала. Эффект масштаба связан с широким распространением акций в рыночной экономике. Эффект ожидания будущего дохода связан с тем, что покупка акций есть покупка не просто «титулов собственности», а покупка ожидаемого дохода. Ожидания участников финансовых операций аккумулируются и существенно повышают рыночную капитализацию финансовых активов. Но здесь необходимо отметить, что возможен и обратный процесс — сокращение фиктивного капитала, если на рынке наблюдается спад ожиданий и резкое снижение цены финансовых инструментов. Спекуляция происходит от обычных товарных операций куплипродажи и остается в той или иной степени зависима от них. Однако, как отмечает В. П. Мозолин, «… спекуляция на определенном этапе развития торговли оторвалась от своей товарной основы и в чистом, кристаллизованном виде стала особым способом получения дохода, не связанным с реальным оборотом каких-либо имущественных ценностей, за исключением денег»37. Таким образом, движение материальных ресурсов без встречного движения других четко определяет отношения, в основе которых стоит фиктивный капитал, от отношений, в основе которых находятся реальный капитал и реальная стоимость.

Изменение стоимости акций может происходить под влияниям различных факторов и представлять собой изменение реального или фиктивного капитала акционерного общества. В зависимости от природы и характера этих факторов, а также от оказываемого ими влияния на изменение капитала, их можно условно разделить на две группы.

К первой группе необходимо отнести объективные факторы, т.е. такие, наступление которых влечет (или может повлечь) за собой

36Суворов П.В. Указ. соч. С. 10.

37Мозолин В.П., Рябов А.А. О вертикализации предмета гражданского права // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2010. Вып. 4.

67

О. И. Гентовт

изменение реального капитала акционерного общества, изменение стоимости чистых активов. Примером такого объективного фактора может служить заключение участниками акционерного общества корпоративного договора об осуществлении ими своих корпоративных прав. Условия подобного договора возлагают на его стороны обязанности осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретению или отчуждению акций, либо отказу от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств (п. 1 ст. 67.2 ГК).

Кфактором объективного характера можно также отнести открытие в отношении акционерного общества процедуры банкротства.

Вторую группу факторов, оказывающих влияние на величину капитала акционерного общества, можно условно обозначить факторами субъективного порядка, наступление которых влечет за собой «раздувание» или сокращение исключительно фиктивного капитала и никак не связано с увеличением или уменьшением стоимости чистых активов общества. Так, спекулятивные операции на финансовых рынках, биржевые гонки, слухи, ожидания участников — все эти факторы могут «раздуть» фиктивный капитал общества при неизменной величине реального капитала. Не вызывает сомнений, что наступление подобных событий, носящих субъективный характер и не отражающих изменения величины и структуры реального капитала акционерного общества, не может рассматриваться как изменение предмета залога и, соответственно, повлечь предусмотренные законом последствия.

Однако в силу диспозитивности гражданско-правового регулирования данных отношений иные условия могут быть предусмотрены в договоре залога. Речь идет об аналогии с так называемым margin call — требовании к заемщику доплатить определенную сумму, представляющую собой разницу, возникшую из-за падения курса ценных бумаг, валюты, товаров, переданных в обеспечение обязательств.

Кпримеру, при предоставлении банком кредита под залог ценных бумаг, в договоре залога может быть предусмотрено условие, согласно которому стоимость залога не должна быть меньше, чем размер кредита с процентами. Если за время пользования кредитом рыночная стоимость ценных бумаг упала, то по условиям договора банк может потребовать либо досрочного возврата части кредита, либо увеличения количества ценных бумаг, переданных в залог.

68

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

Необходимо отметить, что включение в договор положения, аналогичного margin call, возможно вне зависимости от характера условий, повлекших уменьшение стоимости акций. Однако в определенных случаях при наступлении факторов объективного характера данное условие может оказаться невыполнимым в силу условий корпоративного договора либо начавшейся процедуры банкротства.

В соответствии с п. 1 ст. 349 ГК обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда в случае, если соглашением сторон не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания. Необходимо отметить, что применение внесудебного порядка обращения взыскания не допускается в отношении имущества, имеющего значительную историческую, художественную и иную культурную ценность для общества; в отношении залогодателя — физического лица, признанного в установленном порядке безвестно отсутствующим; а также в ряде иных случаев, перечень которых приводится в п. 3 ст. 349 ГК.

Что касается рассматриваемого предмета договора залога, то, очевидно, что применение внесудебного порядка обращения взыскания наиболее полно отвечает условиям динамичного гражданского оборота, а также в определенной степени позволяет защитить интересы залогодержателя. Как отмечалось выше, рыночная цена акций зависит от множества объективных и субъективных факторов, в частности, от рыночной конъюнктуры. В связи с этим длительность судебной процедуры обращения взыскания может привести к тому, что к моменту реализации акции существенно потеряют в цене и интересы залогодержателя будут нарушены. При этом необходимо учитывать, что в судебном процессе залогодатель имеет возможность активно противодействовать реализации заложенных акций, например, существенно затягивая судебный процесс.

По соглашению сторон условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенные акции должно быть включено в договор залога. Однако законодатель допускает заключение такого соглашения в любое время. Это означает, что соглашение о внесудебном порядке может быть заключено как вместе с договором залога, так и в любое время после его заключения, в том числе после возникновения права залогодержателя на обращение взыскания на акции. В этом случае сторонам необходимо соблюсти надлежащую форму, а именно заключить соглашение в той же форме, что и договор залога.

Существенными условиями данного соглашения являются: стоимость заложенного имущества или порядок ее определения, а также

69

О. И. Гентовт

указание на способ или способы реализации заложенного имущества. При этом в случае, если в соглашении предусмотрено несколько способов реализации заложенного имущества, по общему правилу право выбора конкретного способа принадлежит залогодержателю. Срок, по истечении которого допускается реализация заложенного имущества, не относится к числу существенных условий соглашения: в случае, если стороны его не определили, действует общее правило о начале реализации заложенного имущества не ранее чем через десять дней с момента получения залогодателем и должником уведомления залогодержателя или нотариуса. Необходимо уточнить, что при реализации заложенного движимого имущества законодатель предусмотрел возможность сокращения десятидневного срока при существенном риске значительного снижения стоимости предмета залога по сравнению с ценой реализации (абз. 2 п. 8 ст. 349 ГК). Отмечу, что на практике реализация этой нормы зачастую приводит к злоупотреблениям недобросовестными участниками оборота. Так, по одному из дел установленный законом десятидневный срок был сокращен залогодержателем до одного дня. В обоснование такого сокращения залогодержатель указал, что сокращение срока обусловлено существенным риском значительного снижения стоимости акций. В подтверждение этого обстоятельства залогодержатель сослался на наличие у эмитента задолженности по оплате арендных платежей по договору аренды участка лесного фонда и вследствие этого возможное расторжение договора аренды, являющегося основным бизнесообразующим активом эмитента. Более того, суды первой, апелляционной и кассационной инстанций признали такие доводы обоснованными38. И только Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал на недобросовестное поведение залогодержателя и отметил недопустимость обращения взыскания на заложенное имущество при сокращении десятидневного срока до предельно минимального срока, лишающего залогодателя возможности воспользоваться предоставленным ему законом правом прекращения реализации заложенного имущества путем исполнения обеспеченного залогом обязательства. Как указано в Постановлении по соответствующему делу, «существенное и необоснованное

38См.: Решение Арбитражного суда Иркутской области от 16.02.2011 г., Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 г., Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2011 г. по делу № А19–5794/10–10–4 // СПС «Гарант».

70

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

сокращение залогодержателем названного срока, приводящее к лишению залогодателя права на прекращение взыскания в отношении заложенного имущества, может свидетельствовать о том, что действительной целью действий залогодержателя было не удовлетворение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, а приобретение в собственность заложенного имущества на нерыночных условиях»39.

Реализация заложенного имущества во внесудебном порядке может осуществляться посредством продажи с торгов, оставлением имущества за залогодержателем, продажи предмета залога залогодержателем другому лицу. Применение внесудебного порядка, в частности обращение предмета залога в собственность залогодержателя, может оказаться потенциально невыгодным для залогодателя, так как при таком способе реализации предмета залога не действуют общие правила удовлетворения требований залогодержателя, гарантирующие соблюдение интересов залогодателя (продажа предмета залога, удовлетворение требований кредитора из вырученной суммы, передача остатка залогодателю). В связи с этим Президиум ВАС РФ в упомянутом выше постановлении подчеркнул, что внесудебное обращение взыскания (т.е. обращение взыскания на предмет залога без контроля со стороны суда) и последующая реализация предмета залога залогодержателем именно этим способом требуют от последнего максимальной осмотрительности и добросовестности, включая учет правомерных интересов и ожиданий залогодателя.

Указание на внесудебный порядок обращения взыскания должно содержаться в залоговом распоряжении, на основании которого осуществляется фиксация права залога. При этом в распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги; а в случае если ценные бумаги заложены по договору, предусматривающему периодичность исполнения обязательств залогодателем-должником, в залоговом распоряжении может быть указано, что дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание, не устанавливается. В залоговом распоряжении указывается срок, в течение которого должна быть осуществлена реализация заложенного имущества, а также должны быть указаны документы, предоставляемые залогодержателем реестродержателю при прекращении залога и обращении взыскания на ценные бумаги

39	См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 10.04.2012 г. № 15085/11 // СПС «Гарант».

71

О. И. Гентовт

во внесудебном порядке. Перечень таких документов зависит от выбранного способа реализации заложенного имущества.

В случае если соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания заключается сторонами после заключения договора залога, стороны должны оформить и предоставить реестродержателю распоряжение о внесении изменений в залоговое распоряжение. Отмечу, что в соответствии с п. 16 Порядка учета залога именных эмиссионных ценных бумаг реестродержатель не несет ответственности за совершение операций по лицевому счету залогодателя в случае, если соответствующие операции противоречат договору залога, иному соглашению между залогодателем и залогодержателем, но ненадлежащим образом отражены в залоговом распоряжении.

Приведенные особенности обращения взыскания на акции во внесудебном порядке еще раз подчеркивают сложность и многоаспектность проблем, возникающих при осуществлении залога таких специфических объектов гражданских прав как акции.

Стремительное развитие корпоративного права и теории корпоративных правоотношений40, законодательное признание корпоративных отношений в качестве неотъемлемой составной части предмета гражданского права41, проведение соответствующего этому деления юридических лиц на корпорации и некорпоративные организации42, выделение отдельных норм, регламентирующих залог прав участников юридических лиц и ценных бумаг,— все это позволило нам рассмотреть основные проблемы залога акций в современном праве через призму устойчивой правовой связи акционера и общества, которая устанавливается в момент приобретения лицом акций общества и выражается в дальнейшем посредством реализации удостоверяемого акциями комплекса корпоративных прав участия (членства).

40См., например: Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право. М., 2014; Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах.

41См.: Федеральный закон от 30.12.2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53 (ч. I). ст. 7627.

42См.: Федеральный закон от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 19. ст. 2304.

72

А.В. Качалова

Корпоративные способы защиты прав участников хозяйственных обществ при реорганизации

Экономический оборот не может обойтись без процедуры реорганизации хозяйственных обществ, вследствие чего и права, и интересы акционеров (участников) хозяйственных обществ при ее проведении должны быть надлежащим образом защищены.

Реорганизация хозяйственного общества является первоначальным способом приобретения корпоративных прав, поскольку в процессе реорганизации хозяйственного общества не происходит правопреемства корпоративных прав. В результате ее проведения акционеры (участники) реорганизуемых хозяйственных обществ становятся первыми приобретателями акций (долей), размещаемых (приобретаемых) в процессе реорганизации, в которых воплощены корпоративные права1.

Необходимость в защите прав и интересов акционеров (участников) хозяйственного общества при реорганизации имеет особое значение, так как при ее проведении отсутствует правопреемство в корпоративных правоотношениях. В связи с чем достаточно часто возникают препятствия в осуществлении корпоративных прав, выражающиеся

внеисполнении хозяйственным обществом, его органами управления установленных законом и корпоративными актами обязанностей, злоупотреблении ими или другими участниками корпоративных правоотношений своими правами и т.д.

Отсутствие правопреемства в корпоративных правоотношениях требует выработки механизмов их особой защиты. Действенность и эффективность механизмов реализации и защиты прав и интересов участников хозяйственных обществ при реорганизации напрямую зависят от установленных гарантий осуществления таких прав,

втом числе права на защиту.

Известно, что правомочие на защиту, принадлежащее носителю всякого права, входит в состав субъективного права. В юридической

1См.: Качалова А. В. Осуществление и защита прав участников хозяйственных обществ при реорганизации. М.: Инфотропик Медиа, 2013. С. 35.

73

А. В. Качалова

литературе считается общепризнанным положение о том, что, признавая за тем или иным лицом определенные субъективные права

иобязанности, законодательство предоставляет управомоченному лицу и право на их защиту2.

Реорганизация затрагивает не только права акционеров (участников), но и права широкого круга лиц, поскольку реорганизация хозяйственного общества — это сложный юридический состав, влекущий динамику (возникновение, изменение или прекращение) корпоративных правоотношений (правоотношений участия или членства) в рамках реорганизуемого хозяйственного общества (хозяйственных обществ)

ипереход прав и обязанностей в порядке правопреемства от реорганизуемого хозяйственного общества (хозяйственных обществ) к правопреемнику (правопреемникам).

Поскольку реорганизационный состав включает в себя совокупность юридических фактов, ненаступление одного из которых, по общему правилу, приведет к ненаступлению юридических последствий, порождаемых реорганизацией в целом, то любое пресечение отдельного нарушения, допущенного в рамках реорганизационного состава, повлечет за собой дефектность всего реорганизационного состава, что явно несоразмерно, с нашей точки зрения, такому нарушению

ивыходит за пределы действий, необходимых для его пресечения. До принятия Федерального закона от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ, вступив-

шего в силу с 1 сентября 2014 г., не существовало четкого определения круга лиц, имеющих право оспаривать проведение реорганизации. Лицами, оспаривающими реорганизацию, выступали, как правило, акционеры (участники) хозяйственных обществ, либо кредиторы. Вследствие этого существовал риск того, что любая реорганизация могла быть признана незаконной. Данный риск несли как реорганизуемые общества, их акционеры (участники), так и иные лица, права которых затрагивались реорганизацией хозяйственного общества. В результате чего в первую очередь страдал гражданско-правовой оборот, сформированный условиями рыночной экономики России.

2См.: Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. Вып. 3. М., 1995. С. 619–622; Жуйков В. М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М., 1997. С. 301–317; Общая теория государства и права. Академический курс в 2 т. / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1998. Т. 2. С. 479; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения (Книга 1). 3-е изд., стереотип. М., 2001. С. 773–775; Лейст О. Э. Сущность права. М., 2002. С. 84.

74

Корпоративные способы защиты прав участников хозяйственных обществ

Внесение в ГК РФ изменений, по сути, установило, что реорганизация юридического лица может быть оспорена либо путем оспаривания решения о реорганизации, либо путем признания реорганизации корпорации несостоявшейся, исключив тем самым многообразие исковых требований, существовавшее ранее.

Лицами, имеющими право на оспаривание реорганизации, теперь являются участники реорганизуемого юридического лица, а также иные лица, не являющиеся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом. При этом заявить требование о признании реорганизации корпорации несостоявшейся имеет право участник корпорации, голосовавший против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавший участия в голосовании по данному вопросу. В случае если юридическое лицо не является корпорацией, его реорганизацию нельзя признать несостоявшейся.

Кредиторы теперь обоснованно не входят в круг лиц, которые вправе каким-либо образом оспаривать процедуру реорганизации, поскольку при реорганизации соблюдается преемство в правах и обязанностях, более того, в новой редакции ст. 60 ГК РФ установлены такие механизмы, гарантирующие интересы кредиторов, как солидарная ответственность обществ, образованных в процессе реорганизации, и право предъявления требований о досрочном исполнении реорганизуемым юридическим лицом — должником обязательств.

Всестороннее исследование отдельных способов защиты прав участников хозяйственных обществ при реорганизации стало возможным благодаря тому, что в науке было проведено комплексное исследование такой основополагающей категории гражданского права как «корпоративное правоотношение», была выявлена природа этого явления, изучены его закономерности3.

Д. В. Ломакин считает, что правоотношение участия или членства можно определить как урегулированное нормами гражданского права единое, сложное внутриорганизационное общественное отношение имущественного характера, возникающее между юридическими лицами, основанными на началах участия или членства,— корпорациями и их участниками (членами) в момент приобретения последними прав участия или членства, опосредующих процесс их участия в деятельности корпорации. Ученый отмечает, что поскольку данные

3См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008.

75

А. В. Качалова

относительные правоотношения возникают, изменяются и прекращаются в рамках корпорации и связаны с деятельностью последней, они характеризуются постоянством одного из субъектов, которым является корпорация. Поскольку без корпорации существование правоотношений участия или членства становится невозможным, их можно именовать собственно корпоративными правоотношениями, или корпоративными правоотношениями в узком смысле этого слова4.

Именно общие выводы, связанные с указанной категорией, позволили перейти к решению частных проблем корпоративного права, в том числе связанных с защитой прав участников хозяйственных обществ при реорганизации. Как было изложено выше, одним из первых на корпоративные способы защиты обратил внимание Д. В. Ломакин. Ученый определяет корпоративные способы защиты как специальные способы защиты, особенности которых заключаются в том, что они используются лишь при нарушении определенного вида субъективных гражданских прав — корпоративных прав5.

Следует отметить, что корпоративные способы защиты прав участников хозяйственных обществ, в том числе в процессе проведения их реорганизации, напрямую действующим законодательством не определены, а вытекают из общих начал и смысла гражданского законодательства.

Общие гражданско-правовые способы защиты гражданских прав перечислены в ст. 12 ГК РФ, которые, за некоторым исключением, могут быть применены в рамках проведения реорганизации акционерами (участниками) реорганизованных хозяйственных обществ при защите своих корпоративных прав.

Исходя из вышеизложенного, можно дать следующую классификацию специальных способов защиты корпоративных прав, применяемых при реорганизации хозяйственных обществ, лицами, обладающими статусом их акционеров (участников):

–признание недействительным решения общего собрания акционеров (участников) о реорганизации;

–предъявление требования о выкупе обществом акций как специальная имущественная гарантия защиты прав;

4Там же. С. 124.

5См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения как составная часть системы гражданско-правовых отношений: на примере хозяйственных обществ: Автореф. дисс. … докт. юрид. наук.. М., 2009. С. 57.

76