Основания возникновения залога.

1. Договор

   1. Существенные условия:

      1. Предмет залога

      2. Договор залога должен предусматривать условия о существе, размере и сроках исполнения ОБ, которое обеспечивается залогом.

Означает ли это, что договор залога должен содержать все существенные условия договора, ОБ из которого обеспечиваются залогом? (Пример: Кредитный договор, сущ. усл - ставка кредитных %. В договоре залога необходимо отразить все существенные условия договора, который... Значит размер кредитных % надо обязательно указать. Если этого не происходит? то договор залога будет считаться заключенным, НО он будет обеспечивать лишь обязательство о возврате основного долга. п.13 ПП ВАС РФ № 10. Для согласования остальных условий, достаточно сделать отсылку к этому договору п.1. ст. 339 ГК РФ.

Форма договора залога - простая письменная. По общим правилам нет требования о составлении договора залога в форме одного документа, значит необходим обмен документами. (п.4. обзора практики... ИП ПВАС РФ от 21.01.2002 № 67).

Договор ипотеки подлежит государственной регистрации, в случае если нет регистрации - то договор не действителен.

Квалифицированная письменная форма предусмотрена п.3. ст. 339 ГК РФ. Это необходимо, когда первичное ОБ вытекает из нотариально заверенного договора.

Специальные требования к форме договора залога. Пример: залог вещей в ломбарде оформляется путем выдачи особого документа - залогового билета. Такая форма предусмотрена п.2. ст. 358 ГК РФ (приказ МинФина от 14.01.2008 № 3Н).

Заключение договора залога.

По общему правилу (п.1. ст. 341 ГК РФ) права залогодержателя (ЗДЖ) в отношениях с залогодателем (ЗДТ) возникают с момента заключения договора залога. Исключения вытекают из закона и договора. (Пример: залог вещи, которая будет приобретена ЗДТ в будущем; Залог, который обеспечивает ОБ, которое возникнет в будущем).

Возникновение залога может быть обусловлено актом государственной регистрации залогового права (п.1. ст. 339.1 ГК РФ):

• В случае государственной регистрации права собственности или иного вещного права на предмет залога:

  • недвижимое имущество, право залога не возникнет ранее регистрации в госоргане;

  • Залог прав участников ОО ст. 358.15 ГК РФ;

  • п.2. ст. 358.18 ГК РФ - залог исключительных прав).

НОВАЦИЯ: УЧЕТ ЗАЛОГОВЫХ ПРАВ. Имеет значения для определения момента возникновения залога. Учет может быть обязательным и добровольным.

1. Обязательный учет. Осуществляется в рамках типовых форм.

   1. В форме государственной регистрации залога (см. выше). Залог возникает в момент государственной регистрации.

   2. В форме записей о залоге бездокументарных ЦБ (приказ ФСпоФин Рынкам от 28.06.2012 № 12-52/ФЗ-Н). Залог возникает с момента внесения записи о залоге по счету владельца бездокументарных ЦБ (п.1 ст. 358.16 ГК РФ)

   3. В форме учета банком сведений о залоге прав по договору банковского счета. Залог возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставлении копии договора залога. Исключение: при залоге права требования залог возникает с момента заключения договора залога, если ЗДЖ сам банк.

2. Добровольный учет. Применяется при залоге движимого имущества. Формы учета:

   1. регистрация у нотариуса уведомления о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества. Основы законодательства РФ о нотариате (1993 г). гл.20.1. Зачем это надо? п.4. ст. 339.1: по общему правилу ЗДТ вправе ссылаться на залоговое право в отношениях с ТЛ лишь с момента совершения нотариусом записи об учете залога.

   2. Одно и то же имущество может обеспечивать исполнение нескольких ОБ. Последующий залог. ПЗ допускается, если иное не установлено законом. В отношении предмета залога существует несколько кредиторов. Кто старший? Проблема решается, исходя из принципа старшинства залогов. Требование последующего ЗДЖ (залогодержателя) удовлетворяются из стоимости предмета залога после требований предшествующих ЗДЖ. Старшинство залога может быть изменено соглашением с ЗДТ при условии, что такое изменение не затрагивает права ТЛ, не являющихся участниками данного соглашения. ст. 342.1. ГК РФ.

      1. следует отличать ситуацию, когда залоговые кредиторы имеют равные права по отношению к залогодателю. (синдицированный кредит: один объект обеспечивает кредит от нескольких кредиторов. Такие кредиторы именуются созалогодержатели. ст. 335.1. ГК РФ. Требования таких СЗДЖ удовлетворяются пропорционально размеру их требований к ЗДТ)

С 01.01.2015 Предприниматели могут определять самостоятельно существенные условия предмета залога. Пример: п.2. ст. 339 ГК РФ.