Порядок заключения договора.

Заключение договора имеет особое значение, т.к. только заключенный договор порождает права и обязанности сторон. Какой договор считается заключенным? "1.Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора." (п.1. ст. 432 ГК РФ).

Согласие сторон и соблюдение требуемой формы. Дефект формы может повлечь недействительность договора. (Консенсуальный договор дарения, заключенный в устной форме, влечет недействительность договора).

К форме договора применяется общее положение о форме сделок. Но сторонам договора ничего не мешает ввести повышенные требование (нотариальное заверение по желанию).

Если речь идет о государственной регистрации, то стороны не могут предусмотреть соглашением сторон обязательность такой регистрации, если такая регистрация прямо не предусмотрена законом.

Большинство договоров заключается в письменной форме, соблюдение которой возможно несколькими способами: "Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору" (п.2. ст. 334 ГК РФ):

1. Составление одного документа с последующим подписанием. Стороны могут выбрать такой способ всегда, но в случаях предусмотренных законом обязаны это сделать. (ст. 550 ГК РФ - обязательное заключение договора продажи недвижимости в письменной форме путем составления одного документа)

2. Письменная форма соблюдена, если договор заключен путем обмена документами (через почтовую и иную связь). Необходимо предусмотреть способы достоверного установления факта получения документа именно сторонами договора, а не кем-то еще.

3. Соблюдение простой письменной формы. п.3. ст. 434 и п.3. ст. 438 ГК РФ. Совершение определенных действий в ответ на письменной предложение о заключении договора. Совершение действий рассматривается как акцепт оферты, а действия называются конклюдентными.

Соглашение сторон по всем существенным условиям и обличение условий в надлежащую форму имеет важное значение. До последнего момента определяющие. Критерий добросовестности сторон. В новой редакции ст. 432 ГК РФ п 3: "Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности." (принцип эстоппель)

Общий порядок заключения договора:

1. Направление предложения о заключении договора, которое должно соответствовать определенным критериям. Такое предложение именуется офертой. Оферта - это:

   1. предложение одного субъекта о заключении договора, адресованное другому субъекту или нескольким субъектам. Если этого критерия нет, то по общему правилу данное предложение не является офертой, а может быть рассмотрено в качестве предложения сделать оферту п.4 ст. 437 ГК РФ (пример - рекламное объявление).

      1. В исключительном случае предложение, сделанное неограниченному кругу лиц, может быть признано офертой, но для этого необходимо чтобы такое предложение содержало все существенные условия договора - ПУБЛИЧНАЯ ОФЕРТА (заключить договор с каждым кто обратится). Исключение: (зеленый огонек такси, горит - садись). Удовлетворение части предложений может погасить публичную оферту.

   2. Из оферты должно четко следовать намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом. Если этого нет, то такое предложение офертой не является.

   3. Оферта должна содержать все существенные условия договора. Если не определен предмет договора, то акцепт ничего не даст. Исключения могут быть предусмотрены законом (п.2. ст. 494 ГК РФ - выставление товара на витрине будет считаться офертой на заключение договора розничной К-П даже если будет отсутствовать указание на цену товара, несмотря на то что цена в договоре розничной К-П - существенное условие)

   4. Факт направления оферты не связывает оферента. Он может передумать и отозвать оферту. Если извещение об отзыве оферты отозвано раньше или одновременно с офертой, то оферта считается неполученной. Оферта связывает оферента с момента ее получения адресатом (п.2. ст. 435 ГК РФ).

   5. Презумпция безотзывности оферты (ст.436 ГК РФ). Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта. Презумпция может быть опровергнута:

      1. в тексте оферты

      2. исходя из существа предложения (скоропортящиеся товары)

      3. обстановкой, в которой было сделано предложение (резкое изменение рыночной конъюнктуры).

2. Акцепт. Право секундарное. Акцепт оферты имеет особое значение для определения момента заключения договора. По общему правилу (п.1. ст. 433 ГК РФ) договор заключен в момент получения оферентом акцепта. Исключения зависят от разновидности договоров. (Реальный договор, для заключения которого необходим факт передачи вещи: при перевозке груза договор будет заключен с момента передачи груза перевозчику). В новой редакции п.3. ст. 433 содержится важное уточнение (+ см. п.3. Обзора судебной практики по спорам о незаключенных договорах ИП ПВАС РФ от 25.02.2014 № 165): Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Права и обязанности возникают для сторон с момента подписания такого договора, а для ТЛ с момента государственной регистрации...

   1. Акцепт должен быть полным и безоговорочным: одобрение всех условий, на которых была сделана оферта. Безоговорочный характер предполагает, что акцепт делается без всяких встречных предложений. Если встречные предложения есть, то такое согласие не признается акцептом, а считается новой офертой.

   2. Форма акцепта обусловлена формой договора. По общему правилу форма акцепта следует форме договора (письменный договор - акцепт не может быть устным, за исключением конклюдентных действий. (см. п.2. Обзора практики споров о разрешении ... расторжении договоров). Для квалификации конклюдентных действий достаточно приступить к совершению таких действий, а не выполнить их в полном объеме (см. ПП 6/8). НО молчание акцептом не является, иное может вытекать из закона, обычаев, заведенного порядка... В новой редакции п.2. ст. 438 ГК РФ молчание может рассматриваться как согласие, если это предусмотрено соглашением сторон (п.2. ст. 621 ГК РФ - возобновление договора аренды на неопределенный срок).

   3. Акцепт должен быть своевременным. Определяется во многом условиями оферты. Если срок определен офертой, то договор заключен, если акцепт получен оферентом в пределах указанного срока. Если срок не указан, то нужно посмотреть есть указание на срок в законе или НПА (заключение договора в обязательном порядке. п.1. ст. 445 ГК РФ срок - 30 дней). Если и этого нет, то акцепт делается в течение разумного срока. разумный срок определяется из конкретных обстоятельств и особенностей дела.

   4. Акцепт, полученный с опозданием, считается несвоевременным, заключение договора возможно только при наличии дополнительных условий:

      1. Акцепт был отправлен своевременно, но по независящим от акцептанта причинам был получен с опозданием? Договор будет считаться заключенным при пассивном поведении оферента. Если оферент активен и заявляет об опоздании, то договор будет считаться незаключенным (ч.1. ст. 442 ГК РФ).

      2. Акцепт был получен с опозданием из-за несвоевременного отправления. Для заключения договора требуется активная позиция оферента, он должен немедленно сообщить акцептанту о принятии акцепта, полученного с опозданием, в противном случае, договор не будет считаться заключенным (Характерно для договора между отсутствующими лицами - стадии заключения не совпадают во времени, если стадии совпадут по времени, то акцепт должен быть дан незамедлительно п.2. ст. 441 ГК РФ).

   5. После получения акцепта отозвать его нельзя, т.к. договор уже заключен, а расторжение договора в одностороннем порядке не допускается по общему правилу. Акцепт можно отозвать до его получения оферентом.

   6. Договоры, заключаемые в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ). Преддоговорная ответственность, которая заключается в том, что сторона необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, обязана возместить причиненные этим убытки. с 01.07.2015 появится ст. 434.1 регулирующая преддоговорную ответственность сторон. Недобросовестность может определятся в изначальном отсутствии у стороны желания на заключение договора

"При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1)предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2)внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

3.Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

7. Отличительные черты есть у ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА НА ТОРГАХ ст. 447 - 449 ГК РФ. Общее правило - договор заключается с лицом, которое выигрывает торги. Кто это лицо? Для начала нужно понять в какой форме проводились торги. Если это аукцион, то победитель - лицо, предложившее максимальную цену. Если это конкурс, то цена хоть и имеет важное значение, но главное - это соблюдение условий, которые разрабатывает организатор конкурса. Есть ряд договоров, которые могут быть заключены исключительно по итогам торгов. (Договор купли-продажи, предметом которого является имущество должника, реализуемое на торгах в порядке, предусмотренном гл 9 ФЗ "Об исполнительном производстве"). Недействительность торгов влечет за собой недействительность самого договора (п.2. ст. 449 ГК РФ). Пример 2: Дефект решения собрания участников автоматически не влечет за собой недействительность сделки.

НОВАЦИЯ. СТ. 449.1 - ПРОВЕДЕНИЕ ПУБЛИЧНЫХ ТОРГОВ. Цель проведения - исполнение решения суда. Исполнение исполнительных документов в рамках исполнительного производства.

Помимо момента заключения имеет значение МЕСТО ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА, которое необходимо указывать в тексте договора. Если этого не происходит, то применению подлежит норма ст. 444 ГК РФ: "Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту".

8. Вступление договора в силу представляет собой результат успешного проведения процедуры заключения договора. Но это происходит не всегда. Случается конфликт интересов, который возникает на стадии заключения договора. Если такой конфликт не разрешается в ходе переговоров, то он перерастает в форму ПРЕДДОГОВОРНОГО СПОРА. Далее - Медиатор, если этого не происходит - суд (ст. 446 ГК РФ).

"1.В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

2.Разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке".