Договор франчайзинга (франшиза)

Нормативно неопределенная модель.

Используется в целях расширения влияния товаропроизводителей. Осуществляется за счет привлечения пользователей, для которых ведение бизнеса под именем уже известного на рынке лица дает существенные конкурентные преимущества.

Для дистрибьютора не имеет большого значения производитель с тз самого бизнеса. У него есть имя, марка, активы, т.е. уже занимает нишу на рынке и ведет бизнес успешно сам. Когда посредник понимает, что своими силами не сможет осуществлять реализационную ф-ю, для них выгодно заключить франчайзинговый договор, в рамках которого посредник работает под именем основной компании производителя. Это дает конкурентные преимущества. Такое освоение рынка оказывается выгодным и для компании производителя, и для посредника, поскольку посредник (пользователь) проявляет большую активность, чем наемный работник, или торговый представитель.

1027 ком.концессия. франшиза существенно от нее отличается.

Источники:

Рекомендации всемирной орг-ии интеллект собственности, публ № 480. Типовой контракт международного франчайзинга, публикация МТП № 557. Рекомендация международной франшизной ассоциации. Директивы комиссии ЕС № 4087\88. ПЕП.

Ст3.101 ПЕП определение дается.

- договор, по которому одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчаизи) право вести предпринимательскую деятельность (франшизный бизнес) в сети франчайзера с целью продажи определенной продукции от имени и в интересах франчайзи, в силу чего он имеет право и обязанности использовать торговое имя и торговую марку и другие права интеллектуальной собственности и метод ведения бизнеса.

Производственный, сервисный и сбытовой франчайзинг выделяют.

Франчайзинг - означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров. (учебник Пугинского).

Есть мнение что франчайзинг и франшиза это одно и тоже.

Пугинский похоже их разделяет.

• Франчайзинг - система договоров.

• Франшиза - комплекс исключительных прав (на товарный знак, ноу хау и тд) передаваемых по договору франшизы.

Западная практика : договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглашение оформляются в виде рамочного (основного) договора, носящего долгосрочный характер. С учетом его условий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара.

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара.

Терминология:

В РФ называется «коммерческой концессией» (глава 54 ГК) => неверное название, т.к. на Западе (Франция, ФРГ, ЕС) под «коммерческой концессией» понимается договор посреднического характера и данные термин используется как синоним дистрибьютерского договора.

Нужно было назвать договором «коммерческой франшизы»

Идея франчайзнга:

Заключается в передаче одним лицом другим лицам знаний и делового опыта, приобретённых в силу продолжительной и успешной предпринимательской деятельности.

• У головной фирмы (франчайзера, правообладателя) => высокая деловая репутация + особые знания в виде бизнес-систем + совокупность объектов интеллектуальных прав. Голованая фирма делится всем этим с франчайзи

• За это франчайзи (пользователь) платит определённую сумму.

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой)(дистрибьютерскоий -Международная торговая палата (МТП)) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзором или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзором) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный(промышленный -МТП) - в сфере производства: франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзора в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзора.

3) деловой – в сфере облсуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

Договор коммерческой концессии в РФ

Договор коммерческой концессии – договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау),

а пользователь обязуется уплатить за это обусловленную сумму (ст. 1027 ГК).

Суть:

Договор сводится к возмездной передачи комплекса исключительных прав, что является российской спецификой => мало чем отличается от лицензионного договора. Т.е., по сути, разновидность лицензионного договора (когда обязательно передаётся товарный знак, знак обслуживания + иные объекты исключительных прав). К нему применяются субсидиарно правила о лицензионном договоре (п. 4 ст. 1027 ГК)

Как итог: договор франчайзинга между российскими фирмами нераспространён. В основном все договоры франчайзинга в РФ с западными фирмами по западным образцам.

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

• Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

• Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика, т.к. п.3 ст. 1037 ГК говорит, что если правообладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

• Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу произведённых поставщиком товаров, а право на пользование товарным знаком лишь довесок. Также дистрибьютор полностью самостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

• Договор франчайзинг – пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

Форма (ст. 1028 ГК):

Простая письменная + государственная регистрация в Роспатете.

Содержание:

Обязанности правообладателя (ст. 1031 ГК):

1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

2. обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028), если иное не предусмотрено договором;

3. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

4. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности пользователя (ст. 1032 ГК):

1. использовать комплекс переданных исключительных прав указанным в договоре образом;

2. обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

4. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

5. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

6. предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

7. информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

ПРЕДМЕТ:

1) внедрение бизнес-системы (операционной системы) – регламента организации хозяйственной деятельности, в котором определяются все вопросы функционирования фирмы-пользователя.

2) передача комлекса исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обознаение + патенты, ноу-хау и т.д.

СРОК: носит долгосрочный характера, часто вообще не указывается срок.

Если использовать зарубежное условное деление договоров о совместной деятельности на два типа:

1) которые устанавливают равноправные отношения между контрагентами (договоры о сотрудничестве),

2) устанавливающие неравноправные права и ставящие одну из сторон в зависимость от другой (интеграционные договоры)

Договор франчайзинга является разновидностью именно интеграционного договора, тогда как договор коммерческой концессии (в том его виде, в котором он существует сегодня в гл.54 Гражданского кодекса РФ) скорее относится к договорам о сотрудничестве.

При малейшем отклонении пользователя от выполнения своих обязанностей франчайзор имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке. Так, компания "McDonald's" аннулировала франчайзинговое соглашение с Р. Дайаном, являющимся владельцем 14 ресторанов компании во Франции, после того, как комиссией компании McDonald's было установлено, что в этих ресторанах не поддерживается должный уровень чистоты. В другом случае компания расторгла договор франчайзинга с французским франчайзи, т.к. последний самовольно включил в меню ресторана McDonald's соус, который был очень популярен во Франции, но не был предусмотрен технологией компании.