43. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовое регулирование.

Нормативно не урегулированы. Это одна из основных форм торгового посредничества. Посредник (дистрибютер (экспорт\импорт, внешнеторговые операции)\дилер (компании на территории одной юрисдикции)). Отличительная черта – посредник осуществляет свою деятельность на постоянных отношениях с производителем, которые, исходя из эк интереса, но не правового, можно рассматриваться как близкие к отношениям постоянного представительства. Факт включения посредника в систему сбыта товаров, обозначенных торговой маркой, имеет большое эк значение. Эта форма торгового посредничества напоминает собой отношения постоянного представительства. Де юре независимые субъекты, но де-факто эк.заисимые.

Дистрибьютор приобретает право собственности на товар для того, чтобы перепродать товар в интересах компании-производителя.

Сама конструкция дистрибюторского договора отличается от предмета договора поставки. Типовой контракт на дистрибюторство и руководство по составлению контрактов в дистрибюторстве, публикация 518 и 441.МТП. ПЕП, раздел ком агентирования, франшиза, дистрибюция.

Дистрибьюторский договоры – длящийся договор с производителем, в соответствии с которым производитель обязуется поставлять производимые товары посреднику, а посредник принимает на себя обязанность купить эти товары и продавать их от своего имени и в своих интересах.

ПЕП: ст.4.101. дистрибьюторский договор – договор, в соответствие с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибютор обязуется выкупить эти товары и продавать от своего имени и в своих интересах.

Это классический рамочный договор, кот обязывает сторон заключать в будущем договоры поставки. В законе о торговле про них ничего не говорится. Его положения трактуются так, что есть негласные запрет на применение дистрибюторских договоров (т.к. закон ориентируют заключение договора поставки, ст.9,13.).

Цель – применяются в случаях, когда производитель заинтересован в развитии бытовой сети с помощью эк зависимых (но де-юре независимых) компаний-дистрибьюторов.

Важной чертой является то, что носят исключительный характер. Производитель принимает на себя обязательство не продавать товар на той или иной территории, минуя посредника.

Виды дистрибьюторских договоров:

4. Договор исключительной дистрибьюции. Это такой договор, в соответствии с которым производитель-поставщик обязуется поставлять продукцию только одному дистрибьютору в пределах одной территории.

5. Договор выборочной дистрибьюции (селективная дистрибьюция) – договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять продукцию только дистрибьюторам, выбранным им на основе определенных критериев.

Регламент комиссии ЕС от 20 апреля 2010года О применении статьи 101(3) договор о деятельности ЕС к вертикальным соглашениям и согласованным действиям. Здесь сформированы критерии отбора дистрибьюторов. Они являются ориентирами и для рос.юристов. Эти критерии дБ обоснованы и необходимы для бизнеса производителя. Эти критерии должны унифицировано применяться ко всем потенциальным дистрибьюторам без дискриминации.

6. Договор исключительной продажи. Это такой договор, в соответствии с кот дистрибьютор берет на себя обязанность приобретать товар исключительно у производителя-поставщика. «Я буду приобретать такой же товар только у вас и ни кого другого». Т.е. если дистрибьютор закупает кока-колу, он не может также закупать пепси.

На практике используется терминология мультидистрибьюторы (с различным видами товаров работают) и монодистрибьюторы (работают с одним видом товаров).

44. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте.

Франчайзинг - означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров. (учебник Пугинского).

Есть мнение что франчайзинг и франшиза это одно и тоже.

Пугинский похоже их разделяет.

Франчайзинг - система договоров. Франшиза - комплекс исключительных прав (на товарный знак, ноу хау и тд) передаваемых по договору франшизы.

Западная практика : договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглашение оформляются в виде рамочного (основного) договора, носящего долгосрочный характер. С учетом его условий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара.

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара.

Общие сведения

Терминология:

В РФ называется «коммерческой концессией» (глава 54 ГК) => неверное название, т.к. на Западе (Франция, ФРГ, ЕС) под «коммерческой концессией» понимается договор посреднического характера и данные термин используется как синонми дистрибьютерского договора.

Нужно было назвать договором «коммерческой франшизы»

История:

Договор известен с XIX века. Бурное развитие получил в США в 1970-е года как способ легального преодоления ограничений антитерстовского законодательства.

Сейчас в США более 1/3 оптовых и розничных торговых организаций входят во франчайзинговые сети. По прогнозам учёных, более 50% мелких и средних фирм к середине XXI века будут действовать по договору франчайзинга.

Идея франчайзнга:

Заключается в передаче одним лицом другим лицам знаний и делового опыта, приобретённых в силу продолжительной и успешной предпринимательской деятельности.

• У головной фирмы (франчайзера, правообладателя) => высокая деловая репутация + особые знания в виде бизнес-систем + совокупность объектов интеллектуальных прав. Голованая фирма делится всем этим с франчайзи

• За это франчайзи (пользователь) платит определённую сумму.

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой)(дистрибьютерскоий -Международная торговая палата (МТП)) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзором или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзором) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный(промышленный -МТП) - в сфере производства: франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзора в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзора.

3) деловой – в сфере облсуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

Договор коммерческой концессии в РФ

Договор коммерческой концессии – договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау),

а пользователь обязуется уплатить за это обслуленную сумму (ст. 1027 ГК).

Суть:

Договор сводится к возмездной передачи комплекса исключительных прав, что является российской спецификой => мало чем отличается от лицензионного договора. Т.е., по сути, разновидность лицензионного договора (когда обязательно передаётся товарный знак, знак обслуживания + иные объекты исключительных прав). К нему применяются субсидиарно правила о лицензионном договоре (п. 4 ст. 1027 ГК)

Как итог: договор франчайзинга между российскими фирмами нераспространён. В основном все договоры франчайзинга в РФ с западными фирмами по западным образцам.

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика, т.к. п.3 ст. 1037 ГК говорит, что если правооладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу прозведённых поставщиком товаров, а право на пользование товарным знаком лишь довесок. Также дистрибьютор полностью самостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

Договор франчайзинг – пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

Форма (ст. 1028 ГК):

Простая письменная + государственная регистрация в Роспатете.

Содержание:

Обязанности правообладателя (ст. 1031 ГК):

1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

2. обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028), если иное не предусмотрено договором;

3. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

4. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности пользователя (ст. 1032 ГК):

1. использовать комплекс переданных исключительных прав указанным в договоре образом;

2. обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

4. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

5. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

6. предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

7. информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой франшизы на Западе

Договор франчайзинка – договор, по которому одна сторона (франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (франчайзи) за вознаграждение внедрить разработанную франчайзером бизнес-систему, а также передать в связи с этим комлекс исключительных прав,

а франчайзи, обязуется строго соблюдать требования бизнес-системы франчайзера и уплатить за это определённую денежную сумму.

(Рекомендация МТП) Возможно назначить на определенную территорию в качестве франчайзи независимую или ассоциированную компанию, которые действуют в качестве мастер-франчайзи. Такой мастер-франчайзи вправе сам на согласованной территории заключать франчайзинговые соглашения. Обычно такие сублицензионные соглашения заключаются с местными компаниями, знающими местные условия бизнеса.

Содержание:

1. ПРЕДМЕТ:

1) внедрение бизнес-системы (операционной системы) – регламнта организации хозяйственной деятельности, в котором определяются все вопросы функционирования фирмы-пользователя.

2) передача комлекса исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обознаение + патенты, ноу-хау и т.д.

2. ОПЛАТА: единоразовый платёж либо периодический платёжи.

На Западе еженедельные платежи + предусматривается внесение первоначальной платы, которая покроет затраты на внедрение бизнес-системы (обучение персонала и т.д.)

Называется по-разному: роялти, сервисная плата, управленческая плата и т.д.

3. СРОК: носит долгосрочный характера, часто вообще не указывается срок.

Если использовать зарубежное условное деление договоров о совместной деятельности на два типа:

1) которые устанавливают равноправные отношения между контрагентами (договоры о сотрудничестве),

2) устанавливающие неравноправные права и ставящие одну из сторон в зависимость от другой (интеграционные договоры)

Договор франчайзинга является разновидностью именно интеграционного договора, тогда как договор коммерческой концессии (в том его виде, в котором он существует сегодня в гл.54 Гражданского кодекса РФ) скорее относится к договорам о сотрудничестве.

Текст договора франчайзинга составляется франчайзором и носит обязательный характер, предлагая франчайзи либо соглашаться с его условиями, либо не соглашаться. Ведь франчайзор заключает договоры со многими франчайзи, поэтому было бы неразумно каждый раз менять какие-то пункты по запросу отдельного франчайзи.

Правила и ограничения могут касаться самых разных аспектов деятельности: от распорядка рабочего дня и общения с клиентами до оформления торгового зала и внешнего облика служащих; от установления процедуры изготовления товаров до оказания услуг. При малейшем отклонении пользователя от выполнения своих обязанностей франчайзор имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке. Так, компания "McDonald's" аннулировала франчайзинговое соглашение с Р. Дайаном, являющимся владельцем 14 ресторанов компании во Франции, после того, как комиссией компании McDonald's было установлено, что в этих ресторанах не поддерживается должный уровень чистоты. В другом случае компания расторгла договор франчайзинга с французским франчайзи, т.к. последний самовольно включил в меню ресторана McDonald's соус, который был очень популярен во Франции, но не был предусмотрен технологией компании.

Есть *Рекомендации Международной торговой палаты для договоров франчайзинга*

Типовой контракт франчайзинга (публикация МТП N 557) <*> является последним из типовых контрактов, направленных на продвижение товаров, и содержит единообразные правила, рекомендуемые МТП участникам данных правоотношений.

Очень много рекомендаций что следует включать и что не следует включать в договор.