Учебный год 2023 / Shishmareva_T_p_Institut_Nesostoyatelnosti_V_Rossii_I_Germanii_2015

германского гражданского права <1>. Эта точка зрения на существо конкурса была подвергнута резкой критике в русской цивилистической литературе

<2>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. С. 163.

<2> См., например: Дювернуа Н.Л. К вопросу о конкурсном процессе. СПб., 1892. С. 17; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. С. 163; Тур Н.А. Германские и русские законы о конкурсе. Карлсруэ, 1878 - 1880. Т. 3. С. 23.

В каком порядке может быть ликвидировано несостоятельное юридическое лицо, у которого есть единственный кредитор? Нужно ли в этом случае вводить процедуру конкурсного производства или ликвидация юридического лица возможна в иной процедуре?

Обратимся к анализу положений ГК РФ. Законодатель установил, что ликвидация несостоятельных юридических лиц возможна исключительно в конкурсном производстве, если юридическое лицо признано несостоятельным субъектом (абз. 2 п. 4 ст. 61, п. 3 ст. 65 ГК РФ).

Удовлетворение требований даже одного кредитора несостоятельного юридического лица должно осуществляться, на наш взгляд, в конкурсном производстве, а не в ходе обычной процедуры, регулируемой ГК РФ. Подтверждением тому служат положения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", нормы которого применяются и в том случае, если к неплатежеспособному или несостоятельному должнику в процедурах несостоятельности предъявляет требования единственный кредитор.

Существо процедуры конкурсного производства не изменяется и при появлении нескольких кредиторов; в этом случае возникает необходимость осуществить защиту нарушенных субъективных прав одновременно нескольких кредиторов при недостаточности имущества должника и невозможности полностью удовлетворить заявленные требования. Именно поэтому возникает необходимость урегулировать отношения такого должника в особом конкурсном производстве. Отметим, что при единственном кредиторе несостоятельного должника не отпадает необходимость соблюдения правил процедуры конкурсного производства.

Действующий Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" содержит новеллу, которая предполагает введение конкурсного производства при единственном конкурсном кредиторе или уполномоченном органе: "В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган" (выделено мной. - Т.Ш.) (абз. 2 п. 1 ст. 12).

Представляется, что введение конкурсного производства допустимо и в этом случае, хотя указанная норма противоречит легальному определению конкурсного производства (абз. 16 ст. 2 Закона), в котором закреплен основной принцип конкурсного права - соразмерное удовлетворение

требований кредиторов (par condicio creditorum), что означает возможность применения указанной процедуры лишь при столкновении требований нескольких кредиторов. Собственно, понятие "конкурс" происходит именно из невозможности сполна удовлетворить требования нескольких кредиторов. Если имущества должника оказывалось недостаточно для удовлетворения требований всех его кредиторов, то "по римскому выражению, удовлетворение производилось в этом случае по конкурсу (concursu partes habemus)" <1>.

--------------------------------

<1> Малышев К.И. Указ. соч. С. 55.

Слово "concursus" является производным от глагола "concurrere", который римскими юристами употреблялся в различных смыслах. Однако термин "concursus" использовался в одном - буквальном - значении, а именно как стечение нескольких лиц в каком-либо праве или притязании на имущество: "О конкурсном процессе (concursus judicium) стали говорить в Средние века. Римской терминологии это выражение неизвестно" <1>.

--------------------------------

<1> Там же.

Предполагается, что при введении конкурса кредиторы несостоятельного должника потерпят убытки, их требования будут удовлетворены лишь частично и даже, может быть, они вообще не получат удовлетворения своих требований ввиду отсутствия конкурсной массы.

Следует при этом иметь в виду, что при введении конкурса будут учтены интересы всех кредиторов. При этом исключены случаи, когда кто-либо из кредиторов смог бы, опередив других, обратиться в суд и обеспечить удовлетворение своих требований за счет других кредиторов. Конкурс предполагает одновременное рассмотрение требований кредиторов. При обычном же порядке взыскания требования разных кредиторов могут быть объединены лишь при наличии определенных условий; кредиторы имеют возможность первыми обратиться в суд, не обращая внимания на имущественные интересы иных кредиторов. В конкурсном же производстве признание должника несостоятельным влечет за собой защиту интересов всех его кредиторов, ставит их в равные условия.

Характерным для конкурса является образование конкурсной массы, в состав которой включается все имущество несостоятельного должника, в том числе и полученное после открытия конкурса.

В ходе конкурсного производства возможны определенные сделки с имуществом, в результате которых состав и размер массы могут быть изменены. Поскольку при введении конкурсного производства руководитель должника отстраняется от управления его делами, то ведение дел в процессе ликвидации осуществляет конкурсный управляющий, утверждаемый арбитражным судом по согласованию с кредиторами. Конкурсный управляющий, управляя делами ликвидируемого юридического лица, должен

действовать добросовестно и разумно исходя из интересов кредиторов и должника, а также из публичных интересов.

Итак, резюмируя, полагаем, что конкурсное производство - это судебная процедура ликвидации юридического лица или распределения имущества физического лица, применяемая к должнику, признанному несостоятельным решением суда, осуществляемая под контролем судебного органа в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

5.2. Правовые последствия введения процедуры конкурсного производства

Правовые последствия введения конкурсного производства предусмотрены ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Всвязи с ликвидацией признанного несостоятельным должника в процедуре конкурсного производства признается наступившим срок исполнения его денежных обязательств и обязательных платежей.

Вследствие недостаточности имущества должника прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пени) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско-правовых обязательств и обязательных платежей (абз. 3 п. 1 ст. 126 Закона), но продолжается начисление процентов и санкций по требованиям текущих кредиторов.

Вцелях предупреждения неблагоприятных имущественных последствий для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов предусмотрено начисление процентов по ставке рефинансирования и в конкурсном производстве (п. 2.1 ст. 126 Закона).

Сведения о финансовом состоянии должника в процедуре конкурсного производства не относятся к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну.

Впроцедуре конкурсного производства полномочия единоличного и коллегиальных органов должника - юридического лица прекращаются. Сохраняются полномочия общего собрания учредителей (участников) для юридических лиц, которые являются собственниками принадлежащего им имущества, а также полномочия собственника имущества унитарного предприятия принимать решения о заключении соглашения с третьим лицом (третьими лицами) об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника.

Сделки с имуществом должника совершаются в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Все требования кредиторов предъявляются в процедуре конкурсного производства. В отличие от иных процедур несостоятельности в абз. 7 п. 1 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено предъявление не только требований денежного характера, но и неденежных требований.

Варбитражной практике далеко не во всех случаях кредиторы с неденежными требованиями допускались к участию в конкурсном производстве. Иногда суды признавали, что участвовать в конкурсном производстве вправе только кредиторы с денежными требованиями <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 апреля 2005 г. по делу N А05-6216/04-16 // СПС "КонсультантПлюс".

Вдоктрине активно дискутируется проблема участия кредиторов с требованиями неденежного характера, анализируется правовой статус кредиторов, которые преобразовали неденежные требования в денежные <1>.

--------------------------------

<1> Ломидзе О., Ломидзе Э. Проблемы защиты права кредиторов по неденежному обязательству организации-должника // Хозяйство и право. 2001. N 3; Серан А.А. Правовое положение кредиторов по неденежным обязательствам в процедуре банкротства // Арбитражная практика. 2004. N 8; Телюкина М.В. Конкурсное право. Теория и практика несостоятельности (банкротства). С. 158 - 160; Пустовалова Е.Ю. Судьба требований кредиторов при банкротстве должника. М., 2003. С. 11 - 14; Химичев В.А. Защита прав кредиторов при банкротстве. М., 2005. С. 117 - 130; Карелина С.А., Эрлих М.Е. Право неденежных кредиторов на участие в процессе несостоятельности (банкротства) должника // Предпринимательское право.

2007. N 3.

Всвязи с принятием Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 июня 2012 г. N 35 принципиально изменилась судебная практика в этой части. В п. 35 указанного Постановления разъясняется, что требования по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, о производстве работ, об оказании услуг), возникшие до возбуждения дела о банкротстве, предъявляются в конкурсном производстве и подлежат установлению по правилам ст. 100. Для целей определения голосов на собрании и размера удовлетворения требования оно подлежит денежной оценке, сумма которой указывается в реестре. Таким образом, кредиторы с преобразованными требованиями имеют статус конкурсных кредиторов.

Индивидуально в отдельном производстве предъявляются требования текущих кредиторов, а также требования о признании права собственности, о компенсации морального вреда, виндикационное требование, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности (абз. 7 п. 1 ст. 126 Закона).

Вконкурсном производстве снимаются ранее наложенные аресты и иные ограничения по распоряжению имуществом должника, не допускается применение новых арестов и иных ограничений (абз. 9 п. 1 ст. 126 Закона).

Официальное толкование указанной нормы содержится в п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г.

N 59, где действие анализируемой нормы распространено на аресты, которые могут быть наложены в ходе исполнительного производства, а также на аресты как обеспечительные меры, применяемые в ходе судопроизводства вне производства по делу о несостоятельности (банкротстве). В то же время Пленум не исключает возможность наложения новых арестов и иных ограничений в связи с разрешением споров о защите владения или принадлежности имущества, в том числе при предъявлении виндикационного иска, негаторного иска, иска об освобождении имущества от ареста (описи), а также при предъявлении требований о пресечении действий, нарушающих исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации или создающих угрозу его нарушения (подп. 2 п. 1 ст. 1252 ГК РФ), об изъятии или уничтожении контрафактных материальных носителей, в которых они выражены, либо оборудования, прочих устройств и материалов, главным образом используемых или предназначенных для совершения нарушения исключительных прав (п. 4, 5 ст. 1252 ГК РФ), об изъятии или конфискации орудий и предметов административного правонарушения и в других случаях.

При этом судебный пристав-исполнитель должен обращаться с ходатайством в суд, рассматривающий дело о несостоятельности (банкротстве) должника, его ходатайство рассматривается в порядке п. 1 ст. 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а судебный пристав-исполнитель признается в этой части лицом, участвующим в деле о банкротстве (п. 14, абз. 3 п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 23 июля 2009 г. N 59).

В связи с введением конкурсного производства изменяются правоотношения должника с кредиторами в рамках исполнительного производства. Абзацем 6 п. 1 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено прекращение исполнительного производства, в том числе осуществляемого в ранее введенных процедурах несостоятельности. В то же время в подп. 7 п. 1 ст. 47, п. 4 ст. 96 Федерального закона "Об исполнительном производстве" указывается об окончании исполнительного производства в связи с признанием должника несостоятельным (банкротом) и о направлении исполнительного документа конкурсному управляющему.

Судебный пристав-исполнитель после получения копии решения арбитражного суда о признании должника несостоятельным (банкротом) оканчивает исполнительное производство, в том числе и осуществляемое им в рамках ранее введенных процедур несостоятельности, о чем выносит постановление. Согласно п. 4 ст. 96 Федерального закона "Об исполнительном производстве" одновременно он снимает все ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению принадлежащим должнику имуществом. В этом случае не требуется вынесения самостоятельного судебного акта, а в случае обращения судебного пристава-исполнителя в суд с заявлением о прекращении

исполнительного производства оно не подлежит рассмотрению в суде (абз. 3 п. 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля

2009 г. N 59).

После окончания исполнительного производства судебный пристависполнитель направляет в течение трех дней со дня окончания исполнительного производства исполнительные документы и копию постановления об окончании исполнительного производства конкурсному управляющему, который становится органом исполнения.

Однако исполнительное производство не оканчивается по исполнительным документам о признании права собственности, о компенсации морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности сделок, по текущим платежам (п. 4 ст. 96 Закона).

5.3. Конкурсная масса несостоятельного должника

Легальное определение конкурсной массы содержится в ст. 131 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Конкурсную массу составляют вещи, имущественные права, а также долги несостоятельного должника. В составе конкурсной массы принято выделять ее активы и пассивы.

В ходе конкурсного производства возможно изменение размера конкурсной массы посредством возврата имущества, принадлежащего должнику при признании сделок недействительными, изъятия или поступления имущества, принадлежащего должнику при предъявлении вещных исков (виндикационного иска, иска о признании права собственности), а также за счет привлечения к ответственности единоличного органа должника или учредителей (участников), членов органов управления должника, членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), контролирующих должника лиц в порядке ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Вещи, принадлежащие должнику на праве общей долевой собственности, не могут быть включены в конкурсную массу, в нее включается доля в праве собственности.

Если несостоятельный должник является собственником вещи на праве совместной собственности, то предварительно требуется определить долю каждого из сособственников. Правила определения долей устанавливаются для супругов семейным законодательством (п. 4 ст. 256 ГК РФ, ст. 39 СК РФ).

Общее совместное имущество супругов не включается в конкурсную массу, а конкурсный управляющий в интересах всех кредиторов может обратиться с иском в суд о разделе имущества (п. 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июня 2011 г. N 51).

Имущество, принадлежащее каждому из супругов до вступления в брак, а также полученное в период брака в дар или в порядке наследования,

является собственностью каждого из супругов (п. 2 ст. 256 ГК РФ), имущество несостоятельного супруга подлежит включению в конкурсную массу. Имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью по правилам абз. 3 п. 2 ст. 256 ГК РФ. Не входит в состав общего имущества супругов исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 256, ст. 1228 ГК РФ). Обращение взыскания на долю производится в соответствии со ст. 255 ГК РФ, ст. 45 СК РФ.

Имущественные права также составляют элемент конкурсной массы. Имущественные права неоднородны.

В составе конкурсной массы, на наш взгляд, необходимо выделить обязательственные, исключительные и корпоративные права, принадлежащие несостоятельному должнику.

Корпоративные права также имеют имущественную природу <1>. Доля в уставном капитале хозяйственных обществ, доля в складочном капитале хозяйственных товариществ, пай в производственном кооперативе - объекты взыскания по долгам их учредителей (ст. 76, 80, п. 5 ст. 111 ГК РФ). Учредители (участники) акционерных обществ являются владельцами акций, которые также включаются в состав конкурсной массы.

--------------------------------

<1> Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. I: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2010. С. 65 - 66.

Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" в отличие от Федерального закона "Об исполнительном производстве" не конкретизирует виды имущественных прав, на которые может быть обращено взыскание по долгам несостоятельного должника. Учитывая сходство конкурсного производства и исполнительного производства в части объектов, на которые может быть обращено взыскание, следует обратиться к положениям Федерального закона "Об исполнительном производстве", в котором, в частности, в их числе названы дебиторская задолженность, право требования в качестве взыскателя по исполнительному документу, право долгосрочной аренды недвижимого имущества (ч. 1 ст. 75). Представляется, что указанные имущественные права входят и в конкурсную массу несостоятельного должника.

Исключительные права, которые по сути представляют собой имущественные права, могут быть включены в состав конкурсной массы при определенных условиях, учитывая особую природу прав на результаты творческой деятельности.

Г.Ф. Шершеневич не допускал возможности включения авторского права в состав конкурсной массы: "Несмотря на свой имущественный характер, авторское право, установленное законом в обеспечение материального существования автора, не подлежит взысканию за долги последнего. Предметом взыскания могут быть только книги, отпечатанные и

притом обращенные в продажу, рукописи же вовсе не подлежат принудительному отчуждению..." <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). С. 257.

Вдействующем ГК РФ отражен аналогичный подход. По общему правилу согласно п. 1 ст. 1284 ГК РФ не допускается обращение взыскания на принадлежащее автору исключительное право на произведение. В состав конкурсной массы может быть включено право требования автора к другим лицам при заключении договоров об отчуждении исключительного права на произведения, а также по лицензионным договорам.

Вконкурсную массу включаются доходы, полученные автором от использования произведения. Подобным же образом регулируется законом и исключительное право на исполнение произведения (п. 1 ст. 1319 ГК РФ). Не допускается обращение взыскания на исключительное право, объектом которого является секретное изобретение (п. 5 ст. 1405 ГК РФ).

Если несостоятельным признается лицензиат, которому автор передает право на использование произведения, исключительное право включается в состав конкурсной массы (абз. 2 п. 1 ст. 1284 ГК РФ). В конкурсную массу несостоятельного должника могут поступить материальные носители, собственниками которых является должник <1>.

--------------------------------

<1> Гаврилов Э. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности как права, связанные с личностью автора // Хозяйство и право. 2008. N 9. С. 28.

Подобного ограничения не содержится в ГК РФ в отношении исключительных прав на такие объекты интеллектуальной деятельности, как изобретение, полезная модель, промышленный образец. В то же время Федеральный закон "Об исполнительном производстве" предусматривает возможность обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, кроме случаев, когда в соответствии с законодательством РФ на них не может быть обращено взыскание (п. 4 ч. 1

ст. 75).

Из конкурсной массы исключается имущество, изъятое из оборота; имущественные права, связанные с личностью кредитора, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии; составляющее ипотечное покрытие имущество должника, осуществляющего эмиссию облигаций с ипотечным покрытием в соответствии с Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"; жилищный фонд социального использования; социально значимые объекты, объекты культурного наследия (памятники истории и культуры) народов РФ, а также иные объекты, продажа которых осуществляется только на торгах в форме конкурса.

Имущество, изъятое из оборота, исключается из конкурсной массы и

подлежит передаче собственнику - государству. Передача такого имущества осуществляется в процедуре, предусмотренной п. 1 - 3 ст. 132 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Поскольку указанное имущество не принадлежит должнику на праве собственности, постольку в данном Законе не закреплены правила о его возмездной передаче собственнику. Однако при нарушении собственником сроков приема имущества на него возлагается обязанность по возмещению расходов на содержание такого имущества (п. 3 ст. 132 Закона).

Социально значимые объекты подлежат в соответствии с п. 4, 5 ст. 132 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" продаже на торгах в форме конкурса, а при невозможности отчуждения указанных объектов в частную собственность передаче в муниципальную собственность. К числу социально значимых объектов в судебной практике относят дошкольные образовательные учреждения, общеобразовательные учреждения, лечебные учреждения, спортивные сооружения, объекты коммунальной инфраструктуры, относящиеся к системам жизнеобеспечения (котельные и теплотрассы, предназначенные для теплоснабжения жилых домов, газопроводы и т.п.) <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Определения ВАС РФ от 19 сентября 2008 г. N 12609/08 по делу N А56-29143/2007; от 29 июля 2010 г. N ВАС-9830/10 по делу N А45-17825/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

Законом установлено, что передача социально значимых объектов, не проданных по конкурсу, органам местного самоуправления осуществляется без каких-либо дополнительных условий на основании определения арбитражного суда (п. 6 ст. 132). В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г. N 60 содержится ограничительное толкование п. 6 ст. 132 Закона: определение арбитражного суда должно приниматься только при наличии разногласий между конкурсным управляющим и муниципальным образованием или собственником жилищного фонда социального использования либо при их отказе принять социально значимые объекты или жилищный фонд социального использования <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее: Несостоятельность (банкротство): Научнопрактический комментарий новелл законодательства и практики его применения. С. 254 (автор главы - В.В. Витрянский).

Нормы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вызывают дискуссии в отношении как основания передачи, так и ее способа.

В литературе обосновывается вывод о том, что и в этом случае передача социально значимых объектов должна производиться только за плату со ссылкой на ст. 35 Конституции РФ и Постановление Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П <1>. Кроме того, ученые признают, что передача

указанных объектов должна производиться с согласия муниципалитетов в соответствии с ч. 6 ст. 4 Европейской хартии местного самоуправления, чего не учитывает Закон <2>.

--------------------------------

<1> Постановление КС РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П по делу о проверке конституционности отдельных положений п. 4 ст. 104 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с жалобой компании "Timber

Holdings International Limited" // Вестник КС РФ. 2000. N 4. См. также:

Матвеева Е.Н. Социально значимые объекты в конкурсном производстве // Законодательство и экономика. 2006. N 6; Ткачев В.Н. Несостоятельность (банкротство) в Российской Федерации. Правовое регулирование конкурсных отношений. С. 144.

<2> Щепачев В.А. Проблемы регулирования имущественных правоотношений с участием органов местного самоуправления // Конституционное и муниципальное право. 2008. N 18.

Однако судебной практикой признано, что Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" не возлагает на муниципальное образование обязанность заключить договор купли-продажи указанных объектов, если они не проданы на торгах, т.е. их передача производится на безвозмездной основе <1>. Как уже указывалось, определение арбитражного суда о передаче социально значимых объектов принимается только при наличии разногласий между конкурсным управляющим и муниципальным образованием (абз. 2 п. 39 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009

г. N 60).

--------------------------------

<1> Определения ВАС РФ от 19 сентября 2009 г. N 12609/08 по делу N

А56-29143/2007; от 7 марта 2008 г. по делу N А13-3661/2007 // СПС

"КонсультантПлюс".

Из числа социально значимых объектов, продажа которых допускается в частную собственность, исключен жилищный фонд социального назначения, так как его продажа в частную собственность не позволяет сохранить договоры социального найма жилого помещения, поскольку их предмет - жилые помещения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности.

Жилищный фонд социального использования подлежит передаче в собственность соответствующего муниципального образования или в государственную собственность на безвозмездной основе (п. 5, 6 ст. 132 Закона). Безвозмездная передача жилищного фонда социального использования обусловлена тем, что он передается собственнику такого жилищного фонда.

Статья 132 действующего Закона существенно изменена по сравнению со ст. 104 Закона 1998 г., в соответствии с которой социально значимые объекты передавались муниципальным образованиям на безвозмездной