Глава 3. Учреждение акционерного общества и его ликвидация: правовое регулирование

Согласно ст. 8 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматриваются два пути создания общества:

1) учреждение нового общества;

2) реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

3.1. Учреждение акционерного общества

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Анализ правовых актов, регулирующих процедуру учреждения акционерных обществ, позволяет выделить как минимум четыре этапа этой процедуры. Выделение этих этапов достаточно условно *(110), но тем не менее позволяет более четко представить всю картину учреждения акционерного общества.

Этап первый - заключение договора о создании общества. Учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение:

1) размер уставного капитала общества;

2) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей *(111);

3) размер и порядок оплаты акций;

4) права и обязанности учредителей по созданию общества.

Как уже отмечалось ранее, заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам общества (п. 5 ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах").

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок.

Этап второй - проведение учредительного собрания. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом решение принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по следующим вопросам:

1) учреждение общества;

2) утверждение устава общества;

3) утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества;

4) избрание органов управления общества.

Решение по первым трем вопросам должно приниматься учредителями единогласно. Последний вопрос - избрание органов управления общества - решается учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Федеральными законами Российской Федерации может быть предусмотрено создание общества с участием иностранных инвесторов.

Учредителями общества могут быть граждане *(112) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

К ним можно отнести следующие.

1. В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать от своего имени учредителями (участниками) хозяйственных обществ, кроме случаев, когда иное установлено законом.

2. Финансируемые собственниками учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, в том числе с использованием для этих целей доходов учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 4 ст. 66 и п. 2 ст. 298 ГК РФ).

3. Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ (за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. 6 и 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях").

4. В соответствии со ст. 5 Закона о приватизации от 21 декабря 2001 г. государственные и муниципальные унитарные предприятия не могут выступать покупателями имущества приватизируемых государственных и муниципальных предприятий, в том числе акций обществ, создаваемых на базе таких предприятий.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в соответствии со ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными Законом (п. 4 ст. 7).

Здесь следует напомнить, что применительно к учредителям акционерных обществ - физических лиц ФЗ "Об акционерных обществах" установил кроме возрастных требований еще два требования, которые необходимо учитывать при учреждении акционерных обществ и которые касаются учредителей любого вида. Во-первых, число учредителей открытого общества не ограничено, а число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти человек. Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами *(113).

Согласно п. 3 ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах" устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция");

- иные положения, предусмотренные ФЗ "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами.

Дополнительно к указанным положениям уставом общества могут быть установлены некоторые ограничения:

- количества акций, принадлежащих одному акционеру;

- суммарной номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

- максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Необходимо обратить внимание на это положение, так как в практике акционерных обществ нередки ошибки при его реализации. Введение таких ограничений специально связывается с фиксацией их в уставе. Это значит, что никакой орган управления акционерного общества, кроме общего собрания акционеров (да еще большинством в три четверти голосующих акций), не может принимать решение по вопросам установления названных ограничений. Это касается и совета директоров.

Наряду с перечисленными положениями устав общества может содержать ряд других, однако они не должны противоречить ФЗ "Об акционерных обществах" и иным федеральным законам.

В соответствии с п. 4 ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах" по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

Реализация акционерами своих прав, в том числе и права ознакомиться с уставом общества, будет далее предметом специального рассмотрения. Здесь же необходимо кратко объяснить смысл выражения "любое заинтересованное лицо".

ФЗ "Об акционерных обществах" не дает разъяснения по поводу того, что же понимается под заинтересованным лицом, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Именно этот факт позволяет утверждать, что любое заинтересованное лицо не имеет никаких специальных характеристик и требований к нему. Любому юридическому или физическому лицу, проявившему к акционерному обществу интерес, общество обязано предоставить возможность ознакомиться с уставом.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит общую норму: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Однако из этого общего правила возможен ряд исключений.

Во-первых, внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом обществу принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

Во-вторых, внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.

В-третьих, внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

В-четвертых, внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Этап третий - государственная регистрация акционерного общества. Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 13 ФЗ "Об акционерных обществах" общество подлежит государственной регистрации.

Если в соответствии с первой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" к моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть - оплачена в течение года с момента регистрации и в этом случае на этапе регистрации завершалась процедура учреждения акционерного общества, то новая редакция Закона внесла значительные коррективы в указанный порядок.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" не предполагает формирования уставного капитала до момента регистрации. Третий этап - это регистрация акционерного общества как юридического лица, а затем следовал этап формирования уставного капитала общества. В связи с принятием ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" и новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" третий и четвертый этапы претерпели значительные изменения, поэтому они требуют более детального рассмотрения, чем просто их констатация.

Итак, этап третий - регистрация акционерного общества.

Согласно ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (Приложение 2) государственная регистрация юридических лиц (в том числе акционерных обществ) - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти *(114), который осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных указанным Законом. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Согласно ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице и заводится регистрационное дело, в котором собраны документы, явившиеся основанием для соответствующих реестровых записей.

В государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в государственном реестре указывается также наименование юридического лица на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

В соответствии со ст. 6 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением таких, как паспортные данные физических лиц и идентификационные номера налогоплательщиков.

Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

выписки из государственного реестра;

копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле;

справки об отсутствии запрашиваемой информации.

Форма и порядок предоставления содержащихся в государственном реестре сведений устанавливаются Правительством РФ. Срок их предоставления устанавливается также Правительством РФ и не может составлять более пяти дней со дня получения регистрирующим органом соответствующего запроса.

Отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений не допускается.

Согласно ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа; в случае отсутствия такого органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности *(115).

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством РФ.

Уполномоченным лицом (далее - заявитель) могут являться следующие физические лица:

1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

2) учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

3) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

4) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

5) иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации; что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр *(116).

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством РФ.

Регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Содержание направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.

Согласно ст. 10 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, например акционерных обществ с иностранными инвестициями.

Порядок государственной регистрации таких обществ имеет свои особенности, связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихся в первую очередь иностранных учредителей.

Согласно приказу Министерства экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями" перечень документов, необходимых для государственной регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями и внесения их в государственный реестр коммерческих организаций, включает:

1) письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации коммерческой организации и внесении ее в государственный реестр (в одном экземпляре);

2) документ о согласовании решения с администрациями субъектов Федерации - краев, областей, республик, национальных округов на территории Российской Федерации (оригинал или копию, заверенную нотариусом или местными органами власти, в одном экземпляре);

3) карточку "Сведения о регистрации...", полностью заполненную с обеих сторон (виды деятельности, даты и т.д.), заверенную учредителями или доверенным лицом (в одном экземпляре);

4) устав (оригинал и нотариально заверенную копию);

5) договор о создании общества (нотариально заверенную копию в одном экземпляре). Если учредитель один, то договор не составляется;

6) решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания - нотариально заверенную копию, в одном экземпляре);

7) выписку из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенную копию с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык, в одном экземпляре). Представляется в Государственную регистрационную палату ежегодно (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

8) документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком, с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенную копию в одном экземпляре). С момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Регистрационную палату установлен срок не более 6 месяцев. Документ представляется в палату ежегодно (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

9) учредительные документы на российских учредителей - юридических лиц (копию свидетельства о регистрации и копию устава, заверенные нотариусом или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

10) для российских учредителей - юридических лиц - решение собственника имущества или уполномоченного им органа о создании акционерного общества (копии, заверенные нотариусом или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

11) заключения соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации, - от Минтопэнерго РФ, Минэкологии РФ, Государственного комитета по антимонопольной политике и др. (оригиналы или нотариально заверенные копии, в одном экземпляре);

12) доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате, если ведение дел поручено доверенному лицу (в одном экземпляре). Срок действия доверенности - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком;

13) квитанцию об уплате регистрационного сбора.

Изменения и дополнения в устав общества или в устав общества в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации общества.

Для акционерных обществ с иностранными инвестициями установлен особый перечень документов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительных документов.

Для акционерных обществ, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1) заявление в Государственную регистрационную палату с просьбой о государственной регистрации и внесении в госреестр изменений и дополнений к учредительным документам (в одном экземпляре);

2) карточку "Сведения о регистрации...", полностью заполненную с обеих сторон (виды деятельности, коды, даты и т.д.), заверенную руководителем общества и печатью организации либо доверенным лицом (в одном экземпляре);

3) свидетельство о регистрации общества и внесении его в госреестр (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

4) протокол общего собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в учредительные документы (нотариально заверенную копию в одном экземпляре);

5) оригинал устава, на котором Регистрационная палата проставляет отметку о внесении изменений и дополнений;

6) изменения и дополнения в устав или новая редакция устава (оригинал и нотариально заверенную копию, по одному экземпляру);

7) выписку из реестра акционеров на дату подачи заявления (оригинал или нотариально заверенную копию);

8) выписку из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенную копию с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык, в одном экземпляре). Документ представляется в Регистрационную палату, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

9) документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенную копию, в одном экземпляре). С момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Регистрационную палату установлен срок не более 6 месяцев. Документ представляется в Палату, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года;

10) доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате, если ведение дел поручено доверенному лицу (в одном экземпляре). Срок действия доверенности - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком. Доверителем является генеральный директор;

11) подтверждение оплаты уставного капитала в соответствии со сроками, установленными законодательством Российской Федерации.

Для акционерных обществ, не внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1) документы, перечисленные в приказе Министерства экономики от 7 февраля 1996 г. N 2;

2) документы, перечисленные выше, в п. 3, 4, 6, 7, 11 перечня для акционерных обществ, внесенных ранее в реестр. (Представитель Палаты вправе потребовать подтверждения полномочий всех лиц, подписавших учредительные документы, а также решения (протоколы) общих собраний акционеров.)

Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. Согласно ст. 23 отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных указанным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган *(117).

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, указанные ранее, и должно быть принято не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Этап четвертый - формирование уставного капитала акционерного общества.

После регистрации акционерного общества у учредителей общества возникает обязанность в установленном законом порядке сформировать уставный капитал общества.

Согласно ст. 99 ГК РФ уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Наличие уставного капитала, разделенного на определенное количество акций, - это конституирующий признак акционерного общества. В соответствии со ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

От размера пакетов акций, которыми владеют акционеры, может зависеть не только степень их влияния на акционерное общество, но и статус.

Так, согласно ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" общество может быть признано основным в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, которое в этом случае признается дочерним. В том случае, если общество имеет более 20% голосующих акций другого общества, последнее признается зависимым, а первое - преобладающим обществом.

Наряду с обыкновенными акциями общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций, но номинал привилегированных акций не должен соответствовать номиналу обыкновенных. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Все акции общества являются именными.

В целях защиты интересов кредиторов Закон четко определяет минимальный размер уставного капитала для открытого и для закрытого обществ. Для первого минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее чем тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества; для закрытого общества он равен не менее чем стократной сумме минимального размера оплаты труда *(118). Очевидно, это связано с ограничениями по численности акционеров для закрытых обществ, которые установлены Законом.

Установление минимального размера уставного капитала акционерного общества имеет объективные причины. Главную из них называет Гражданский кодекс РФ: уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст. 99 ГК РФ).

Поэтому указание размера уставного капитала, как мы видели ранее, является обязательным требованием к содержанию договора о создании акционерного общества и тем более к содержанию его устава.

Итак, уставный капитал разделен на акции. Для того чтобы получить четкое представление о процессах формирования, увеличения и уменьшения размера уставного капитала, необходимо учитывать, что в этом процессе всегда фигурируют три разновидности акций: размещенные, объявленные и дополнительные.

Размещенные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами. Через их реализацию и формируется уставный капитал учредителями.

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (т.е. размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в случае несвоевременной оплаты учредителем, являются размещенными до их погашения.

Объявленные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (т.е. объявленные акции), права, предоставляемые этими акциями, а также порядок и условия размещения обществом объявленных акций. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

Дополнительные акции - это размещенные акции из числа объявленных.

Важно отметить, что если размещенные акции фактически определяют размер уставного капитала, то объявленные - это некая условная величина, которая на момент ее внесения в устав ничем не обеспечена и, естественно, не отражается в уставном капитале.

Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными выше положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, принимается общим собранием акционеров.

В случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. При этом общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги.

Согласно ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Согласно абз. 2 п. 3 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. Согласно п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает два варианта поведения в отношении акций размещенных, но еще не оплаченных акционерами. Первый вариант - акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты. Второй вариант определяется уставом - акция, принадлежащая учредителю общества, предоставляет право голоса до момента ее полной оплаты.

В случае неполной оплаты акций в течение либо года, либо того срока, который определен в уставе общества (но не более года), право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом не позднее одного года после их приобретения обществом *(119), в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление такого требования, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества *(120).

Согласно п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. А при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, согласно абз. 2 п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 указанного Закона исходя из их рыночной стоимости.

Казалось бы, законодатель различает два варианта оценки имущества, вносимого: а) при оплате долей уставного капитала и б) при оплате дополнительных акций. В первом случае достаточно согласия учредителей общества, при этом речь не идет о рыночной оценке этого имущества. Во втором необходимо решение совета директоров, который, осуществляя оценку такого имущества, по прямому указанию Закона исходит из его рыночной оценки.

Но уже в п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" разбивается эта стройная конструкция. В нем устанавливается, что при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Таким образом, Закон императивно установил, что как учредителями при оплате своей доли уставного капитала, так и акционерами при оплате дополнительных акций неденежными средствами независимо от размера таких неденежных средств:

во-первых, должна определяться именно рыночная стоимость имущества, вносимого в оплату доли уставного капитала и акции;

во-вторых, в обязательном порядке должен привлекаться независимый оценщик для определения рыночной оценки;

в-третьих, величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Обязательным требованием Закона является указание в уставе при учреждении общества положения о создании резервного фонда. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Согласно императивной норме Закона, резервный фонд не может быть использован для иных целей. Резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала.

Формируется резервный фонд путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения среди работников общества.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит ряд достаточно жестких норм, обеспечивающих контроль за соотношением чистых активов общества и размера его уставного капитала.

Во-первых, стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов РФ и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг *(121).

Во-вторых, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

В-третьих, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 ФЗ "Об акционерных обществах", общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Если во всех перечисленных выше случаях общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации общества, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.