§ 26. (La recherche de la paternitй et de la maternitй. - Le indagini sulla paterntб e suila maternitб) 2. О разыскании родителей

Если вне брака рожденный не будет признан добровольно родителями за свое дитя, то ему остается путем суда установить свое сыновство, что технически называется розыском родителей. К этому способу установления происхождения незаконного дитяти от данных лиц французское, итальянское и другие романские законодательства относятся крайне несочувственно. Разыскание отца вовсе запрещается (Франц., ст. 340; Итал., ст. 189), а разыскание матери обставлено такими процессуальными затруднениями, что на практике почти равняется запрещению.

Какие же соображения привели законодателей к такому строгому решению рассматриваемого вопроса? А вот какие. Законодатели в этом случае рассуждают так: семья есть основа общественного порядка, она - естественная охрана нравов; поэтому законодатель не может относиться благоприятно к незаконным детям как видимому отрицанию семьи. Отсюда лишение их почти всех частных прав, отсюда же и запрещение разыскивать своего отца. Это одна сторона дела, которую имели в виду редакторы Наполеонова кодекса. Но есть еще и другие, не менее существенные. Природа, говорит Биго-Преамене (Bigot Prйameneu), покрыла непроницаемой завесой передачу нашего существования. Брак, прибавляет Дювейрье (Duveyrier), хотя и не дает материального доказательства этой передачи, дает законное предположение отчества. (См. мое иссл. О незаконнорожденных. С. 107).

Из правила, запрещающего розыск отца, сделавшего единственное исключение в том случае, когда ребенок рожден похищенной или изнасилованной, если время похищения или изнасилования совпадает с предполагаемым временем зачатия дитяти; ибо здесь, как говорят французские цивилисты, есть основание, которое делает отцовство вероятным *(58).

Французская и итальянская судебная практика создала еще одно исключение (правда, не прямое, а больше косвенное) из правила о запрещении розыска отца. А именно: останавливаясь на общем постановлении, что всякий, виновный в причинении кому-нибудь вреда, обязан вознаградить понесшего вред (Франц., ст. 1382; Итал., ст. 1151), в практике установилось воззрение, что женщина, обольщенная мужчиной, имеет право требовать удовлетворения; надо только, чтобы такой иск не имел никакого отношения к родившемуся от этой связи дитяти; словом, чтобы он не напоминал собой иска о розыске.

Конечно, обыкновенно такого рода иски и предъявляют именно ввиду интересов дитяти, и сама практика допускает их для смягчения, так сказать, закона, воспрещающего розыск. Но это своего рода фарисейство необходимо ввиду категорического предписания закона: розыск отца воспрещается. Dura lex, sed lex.

Разыскание матери допускается, потому что беременность и разрешение от бремени могут быть доказаны без затруднения. Но для доказательства происхождения от данной женщины недостаточно доказать, что она родила тогда, когда родилось внебрачное дитя; надо еще доказать, что она именно его родила: тождество его с родившимся. И то, и другое может быть доказываемо свидетелями; но одних свидетельских показаний недостаточно; надо еще, чтобы были, хотя бы и неформальные, письменные доказательства (commencement de preuve par йcrit, Франц., ст. 341; Итал., ст. 190).

Это требование вызывается желанием обеспечить семью от возбуждения процессов неосновательных, имеющих целью вызывать только скандал.

И в этом отношении дети от прелюбодеяния и кровосмешения пользуются privilegium odiosum: разыскание отца и матери, не исключая и случая похищения, им совершенно запрещено (Франц., ст. 342; Итал., ст. 180) по той же причине, что и добровольное признание, имеющее здесь приложение a fortiori.

Таковы способы установления незаконного сыновства по кодексам романских народов.