- •Иностранное право в судебной практике Предисловие
- •Глава I. Применение судами иностранного права
- •1. Российское законодательство об иностранном праве
- •2. Применение иностранного права в случае,предусмотренном международным договором
- •3. Применение иностранного права в случаях,предусмотренных коллизионными нормами
- •Коллизионные нормы, применимые к личному статуту
- •Коллизионные нормы, применимые к договору
- •Коллизионные нормы,применимые к односторонним сделкам о выдаче доверенности
- •Иные случаи применения иностранного права
- •4. Уклонение от применения иностранного праваили отказ в его применении
- •Глава II. Квалификация иностранного права
- •1. Иностранное право: "факт" или "право"
- •2. Иные критерии подходов к иностранному праву
- •Глава III. Установление содержания иностранного права
- •1. Обязанность установления содержания иностранного права
- •2. Способы установления содержания иностранного права
- •Запрос в Министерство юстиции Российской Федерации
- •Обращение в Министерство иностранных дел Российской Федерации
- •Обращение в научные учреждения
- •Обращение в Торгово-промышленную палату Российской Федерации
- •Обращение к органам иностранных государств
- •Использование текстов иностранных законов и судебных решений
- •Привлечение экспертов
- •3. Последствия неустановления содержания иностранного права
- •4. Иностранное право и вышестоящие суды
- •5. Международное сотрудничество в вопросах установлениясодержания иностранного права
- •Глава IV. Обзор законодательства иностранных государств
- •Австрия
- •Армения
- •Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Монголия, Узбекистан
- •Бразилия
- •Буркина-Фасо
- •Великобритания
- •Венгрия
- •Венесуэла
- •Германия
- •Испания
- •Лихтенштейн
- •Мексика
- •Нидерланды
- •Португалия
- •Румыния
- •Франция
- •Швейцария
- •Эстония
- •Югославия
- •Заключение
Португалия
Анализируемые вопросы урегулированы в Гражданском кодексе 1966 г. (ст. 23). Установлено, что иностранный закон толкуется исходя из правовой системы, к которой он принадлежит, и в соответствии с зафиксированными в ней правилами толкования. Если не удалось установить содержание применимого иностранного закона, то применяется закон, который является субсидиарно компетентным.
Таким образом, при невозможности установить содержание иностранного права какого-либо государства, португальское регулирование, аналогично итальянскому, ориентирует суды на применение закона иного государства, а не своего национального права.
Румыния
В соответствии с Законом 1992 г. применение иностранного закона не зависит от условия взаимности, которая предполагается, пока не доказано обратное при помощи Минюста. Содержание иностранного закона устанавливается судом на основании свидетельств, полученных от органов государства, издавшего закон, заключений экспертов и другим адекватным способом. Бремя доказывания содержания иностранного закона может быть возложено на сторону, ссылающуюся на него. Если содержание иностранного закона не установлено, то применяется румынский закон.
США
При рассмотрении вопроса о порядке установления содержания иностранного права в США необходимо принять во внимание Федеральные правила США о гражданском процессе, принятые в 1966 г. Эти правила регулируют гражданский процесс в федеральных окружных судах США.
Как уже упоминалось, согласно ст. 44.1 указанных Федеральных правил, названной "Установление иностранного права", суд, выясняя содержание иностранного права, может рассматривать любые имеющие значение материалы или источники, включая заявления под присягой, независимо от того, представлены ли они стороной или нет и допустимы ли они в соответствии с Федеральными правилами о доказательствах. То, что установит суд, должно рассматриваться как решение суда по вопросу о праве.
В комментариях к истории принятия этого правила отмечается: то, что суд установит по иностранному праву, должно рассматриваться как вопрос "права", а не вопрос "факта".
Хотя суды штатов не применяют Федеральные правила США о гражданском процессе непосредственно, многие из них сформулировали свои правила по гражданскому процессу аналогично тому, как это сделано в Правилах.
В соответствии со ст. 44.1 Федеральных правил суд может применить иностранное право, даже если сторона об этом не просит. Кроме того, суд может применить свое право, если стороны не требуют применения иностранного права. Поэтому, готовясь к делу, сторона должна решить, собирается ли она основывать свою позицию на иностранном праве. Иначе суд, по общему правилу, не будет обязан его применить.
При этом неспособность доказать иностранное право не ведет автоматически к отказу в иске.
Благодаря ст. 44.1 Федеральных правил, суды чрезвычайно свободны в выборе методов установления содержания иностранного права. Среди средств его доказывания превалирует устный допрос экспертов сторон.
Суды могут самостоятельно устанавливать содержание иностранного права, хотя редко используют соответствующие полномочия. Исключение составляют случаи, когда сами стороны не делают этого должным образом.
Тунис
Здесь исследуемые вопросы достаточно подробно урегулированы в Кодексе международного частного права 1998 г. (ст. 32). Суд может сам, в силу должностных полномочий, привести доказательства иностранного закона, но "в пределах своей осведомленности и в разумный срок", причем, в случае необходимости, при содействии сторон. За пределами такой осведомленности, бремя доказывания иностранного права лежит на стороне, чье требование на нем основано. Доказательства содержания иностранного права приводятся в письменной форме, включая свидетельства, выдаваемые за границей в подтверждение существования правовой нормы, основанной на обычае или судебной практике. Если это содержание не установлено, применяется право Туниса. Иностранный закон должен применяться так, как он толкуется в иностранном государстве. Толкование иностранного закона подлежит надзору кассационного суда.
Турция
Согласно Закону 1982 г. о международном частном праве и международном гражданском процессе (ст. 2) суд должен сам установить содержание иностранного закона. При этом он может запросить содействие сторон. Если такое содержание, "несмотря на все приложенные усилия", не установлено, то применяется право Турции.