1.2 Види джерел (форм) права

У теорії держави і права прийнято виділяти наступні види джерел (форм) права: правовий звичай, судовий прецедент, нормативний правовий акт, нормативний договір, правові доктрини, священні книги і міжнародні договори.

Найдавнішою формою права є правовий звичай, тобто правило, яке увійшло в звичку народу і дотримання якого забезпечується державним примусом ^7. Прикладами таких архаїчних правових звичаїв є Закони XII таблиць, Закони Драконта та інші. Джерелом права правової звичай визнається тільки тоді, коли він включає до складу себе вже давно сформовані відносини, які схвалює народ. Правові звичаї утворюють звичаєве право. Хоча вони і визначаються економічним будовою суспільства, але створюються ще при слаборозвинених економічних відносинах. Це логічно, тому що держава, в силу своєї примітивної організації, в той час, ще не може налагодити стабільну правотворчу діяльність своїх органів управління. Специфіка правового звичаю полягає в тому, що закон, інший нормативний правовий акт надає якомусь звичаєм загальнообов'язкове значення ^8. Коли вміст звичайної норми отримало пряме текстуальне закріплення в законі або іншому нормативному акті, навряд чи вірно вважати юридичним джерелом звичай. Джерелом права в таких випадках стає нормативний акт, відтворив у своїх статтях вимоги звичаю. Розвиток російського права не має йти шляхом офіційного винятку звичаїв з системи джерел права. Цілком можливо, що незабаром можуть з'явитися такі звичаї, які будуть регулювати деякі суспільні відносини нарівні з юридичними нормами.

Судовий прецедент - це рішення суду по конкретній справі, яке потім стає зразком, обов'язковим правилом для вирішення аналогічних справ у майбутньому ^10. Дане джерело права найбільш широко поширений в англосаксонській правовій сім'ї (Англія, Канада, США та інші). У Росії та інших країнах Європи, що відносяться до романо-германської правової сім'ї, судовий прецедент не застосовується. В Англії склалися певні правила і межі дії судового прецеденту: а) рішення Палати лордів є обов'язковими прецедентами для всіх англійських судів і, зокрема, для самої ж Палати лордів; б) рішення Апеляційних судів є обов'язковими для будь-якого суду, крім Палати лордів; в ) рішення Вищого суду правосуддя є обов'язковими лише для судів нижчої ланки. У Сполучених Штатах Верховний суд і верховні суди штатів міцно не пов'язані між собою своїми прийнятими рішеннями і можуть відступати від них, орієнтувати суди на інше рішення певних категорій справ. Прецедентне право надзвичайно громіздко і заплутано. У Російській Федерації досі є відкритим питання про використання судового прецеденту в якості офіційного джерела права. Погляди вчених розділилися на дві протилежні точки зору. Згідно з однією з них (С. Н. Братусь, А. Б. Венгеров, Р. З. Лівшиць, І. В. Решетнікова, А. В. Ціхоцького, В. В. Ярков та ін), судова практика і перш за все постанови пленумів Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ є джерелами права, відповідно до іншої (С. С. Алексєєв, К. І. Комісарів, Т. А. Савельєва, В. В. Лазарєв, М. К. Треушников, Я . Ф. Фархтдінов) - немає ^11. Як аргумент "за" визнання судової практики джерелом права ряд дослідників вказують на постанови Конституційного Суду. Їх нормативний характер виявляється в тому, що, будучи прийнятими по конкретних справах, вони мають загальний характер і поширюються на всі суб'єкти, які можуть опинитися в аналогічній ситуації. Більше того, такі постанови розраховані на багаторазовість застосування.

Нормативний правовий акт - це письмовий документ, прийнятий правотворческим органом і містить норми права ^13. Це, на наш погляд, найбільш якісний правової джерело, тому що він створює умови для чіткого, точного і стабільного розвитку правового регулювання, зміцнення законності і видимістю правових приписів. У зв'язку з тим, що нормативний акт - це, перш за все, письмовий документ, він, тим самим, доступний більшості населення. Всі нормативні правові акти між собою знаходяться у суворо встановленої ієрархічної співпідпорядкованості, від якої залежна юридична сила того чи іншого акта. Акти, прийняті нижчестоящими правотворчими органами, повинні грунтуватися на актах вищих органів і не суперечити їм. Нормативні правові акти можуть класифікуватися за їх юридичною силою, яка визначається компетенцією і місцем, який видав органу, в державному механізмі, а також за характерними рисами самих актів. Нормативні акти прийнято ділити на два великі масиви: закони (конституційні й звичайні) і підзаконні акти. Таким чином, коротко освятивши поняття і ознаки нормативних правових актів у системі джерел права, необхідно відрізняти його від індивідуальних нормативних актів, які, у свою чергу, не є джерелами права.

Нормативний договір - це угода між різними суб'єктами права, в яких містяться норми права ^14. У порівнянні з нормативним правовим актом, нормативний договір відрізняється способами його прийняття. Для того, щоб нормативний договір виступав в якості джерела права, необхідна наявність кількох умов: 1) пряма санкція державних органів на прийняття, у формі нормативного договору, норм права; 2) нормативний договір приймається тільки за добровільної згоди всіх осіб, що підписали його, 3 ) нормативний договір передбачає взаємну відповідальність сторін за невиконання запропонованих, ним же, норм права. Нормативний договір застосуємо більше в сфері міжнародного права. Таким чином, важливо підкреслити, що нормативний договір є юридичною основою динамічного і розширюється зростання системи права в цілому і конкретно, системи підприємницького права.

Правова доктрина (юридична наука) - це виклад правових принципів, правил поведінки в трактатах, працях авторитетних представників юридичної науки і практики, яким надається загальнообов'язкове значення ^15. У римському праві, формули багатьох відомих юристів включалися до складу нормативних правових актів, судових прецедентів і багатьох інших правових форм. Тим самим, вони мали офіційне юридичне значення. Найбільш яскравий приклад тут - кодекс Юстиніана (VI століття н.е.), який кодифікував положення таких римських юристів як Ульпіана, Гая, і інших, створивши, тим самим, величезний розділ кодексу - Дигести, нарівні з інституціями імператора. У європейській середньовічній правової історії велике місце займали глосатори (тлумачі, коментатори), які заповнювали, доповнювали римським правовим досвідом, так вдало, творчо опосередкованим товарно-грошову організацію економіки, міжнародні відносини та інші сторони життєдіяльності суспільства, то звичайне право і вульгаризували останки і залишки римського права, які діяли в середньовічному суспільстві ^16. Священні книги - це релігійні тексти, безпосередньо містять релігійні норми права, які виходять від Бога (наприклад, Біблія, Сунна, Коран) і в якості загальнообов'язкових визнаються державою. У мусульманському праві закріплені 4 основних джерела: 1) Коран - священна книга ісламу; 2) Сунна - послання Аллаха пророкові Мухаммеду; 3) Іджма - єдина угода мусульманського суспільства з питань, не зазначених у Корані і сунні; 4) Кияс - розуміється, як тлумачення Корану і Сунни. Але, незважаючи на ту роль, що надає мусульманське право в регулюванні відносин у суспільстві, все - ж в даний час в багатьох мусульманських країнах стали використовуватися правовий звичай і нормативний правовий акт.

Міжнародний договір - це договір, підписаний суб'єктами міжнародного права. Вони приймаються у формі пактів, декларацій, угод і конвенцій. Міжнародні договори можуть мати пряме безпосередньо-правове значення лише у разі визнання їх державою.

Отже, підіб'ю підсумок дослідження, проробленому в цьому розділі. я з'ясував, що в даний час в теорії держави і права немає єдиного визначення джерела права і що існує проблема співвідношення таких двох понять як «джерело права» і «форма права». Також я розглянув всілякі джерела права у формально - юридичному сенсі: правовий звичай, судовий прецедент, нормативний правовий акт, нормативний правовий договір, правова доктрина, священні книги і міжнародні договори. У ході дослідження, я з'ясував, що, в різних системах права, різні джерела (форми) права завжди грали і продовжують грати далеко не однакову, обумовлену їх ієрархією в конкретній правовій системі, регулятивну роль. Звідси виявляється відкритість сучасного права для взаємодії і для взаємозбагачення з іншими системами права, що призводить до запозичення не лише окремих норм права, але також і цілих правових інститутів. Це, у свою чергу, призводить до динамічного розвитку і вдосконалення права і механізмів правового регулювання як всередині країни, так і на світовому рівні. Пробивають собі дорогу нові джерела права, відмирають архаїчні ^18. Все це безпосередньо входить у процес становлення і розвитку системи права.

НОРМАТИВНО-ПРАВОВИЙ АКТ: ПОНЯТТЯ, СТРУКТУРА І ВИДИ