§ 3. Правовой режим гражданско-правовых

отношений государства. Вопросы ответственности государства

1. Для российского законодательства характерно отрицательное отношение к выступлениям государства в качестве непосредственного субъекта внешнеторговых сделок. Эта возможность у государства имеется, но она должна быть ограничена, поскольку любой такой случай может повлечь за собой возникновение общей ответственности государства. В ст. 11 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г. предусмотрено, что государство - Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования - осуществляют внешнеторговую деятельность только в случаях, установленных федеральными законами. Государство должно нести ответственность тогда, когда оно само становится стороной в отношениях такого рода (кредитные соглашения, инвестиционные соглашения, соглашения о разделе продукции и др.) либо когда оно дает гарантии по сделкам юридических лиц и тем самым, в случае невыполнения обязательства этими юридическими лицами, оно должно будет нести ответственность по соответствующим обязательствам. Так, в Федеральном законе от 4 января 1999 г. "О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации" говорится, что федеральные органы государственной власти не несут ответственности по внешнеэкономическим договорам, заключенным субъектами РФ, за исключением случаев, когда такие договоры заключены с согласия Правительства РФ либо когда оно предоставило гарантии по такому договору (ст. 8). Согласно положениям Бюджетного кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 5 августа 2000 г.) государственным долгом Российской Федерации являются долговые обязательства Российской Федерации перед физическими и юридическими лицами, иностранными государствами, международными организациями и иными субъектами международного права, включая обязательства по государственным гарантиям, предоставленным Российской Федерацией.

Государственный долг Российской Федерации обеспечивается всем находящимся в федеральной собственности имуществом, составляющим государственную казну.

В объем государственного внешнего долга Российской Федерации включаются: объем основного долга по полученным Российской Федерацией кредитам правительств иностранных государств, кредитных организаций, фирм и международных финансовых организаций, а также объем обязательств по государственным гарантиям, предоставленным Российской Федерацией.

Российская Федерация не несет ответственности по долговым обязательствам субъектов РФ, если указанные обязательства не были гарантированы Российской Федерацией, а субъекты РФ не отвечают по долговым обязательствам Российской Федерации.

Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом. Государственные и муниципальные юридические лица не отвечают по долгам государства и муниципальных образований, а те, в свою очередь, не несут ответственности по обязательствам созданных ими юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 126 ГК РФ). Согласно п. 5 ст. 115 ГК РФ (в ред. Закона от 14 ноября 2002 г.) Российская Федерация или собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Если государство или муниципальное образование создали учреждение, то при недостаточности его имущества они несут субсидиарную ответственность (п. 2 ст. 120 ГК РФ).

В соответствии с п. п. 4, 5 ст. 126 ГК РФ Российская Федерация не отвечает по обязательствам субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, а те не отвечают по обязательствам друг друга, а также Российской Федерации. Но это правило не действует в случае, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта Российской Федерации или юридического лица.

ГК РФ (часть первая), как уже отмечалось выше, исходит из того, что в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, Россия как государство выступает на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. К российскому государству и к субъектам РФ применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов (ст. 124 ГК РФ). В этой статье говорится о применении права к внутренним отношениям. О применении права к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, следует говорить особо.

2. В новом российском законодательстве в области международного частного права учтены современные тенденции в вопросе об участии государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом. В ст. 1204 ГК РФ предусмотрено: "К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом".

Это положение сформулировано как двусторонняя коллизионная норма. Оно не ограничено в отношении только российского государства или его субъектов, а подлежит применению и к гражданско-правовым отношениям, в которых участвует иностранное государство в тех случаях, когда к нему будут применяться нормы российского международного частного права, установленные в разд. VI третьей части ГК РФ. Иные нормы могут применяться, если они установлены в другом законе, именно в законе, а не в акте меньшей юридической силы. Именно поэтому в таких случаях не будет действовать принцип автономии воли сторон, в силу которого стороны могут выбрать право, подлежащее применению. Так, в ст. 6 Закона о соглашениях о разделе продукции 1995 г. указано, что такие соглашения заключаются в соответствии с законодательством РФ. В литературе обращалось внимание на то, что в случае применения ст. 6 отпадает вопрос о выборе применимого права, поскольку она не дает возможности применить иное право, кроме российского.

Такой же подход должен быть проявлен в отношении применения права к обязательствам по займам. В принципе к ним должно применяться право страны, выпустившей заем. Как правило, при заключении контрактов Российской Федерации или субъектов РФ с иностранными юридическими лицами и гражданами должно применяться российское право. Если же предусматривается выбор иного права, то такое условие должно быть тщательно проработано с учетом всех последствий, вытекающих из установления возможности применения иностранного права, а не российского.

Особое положение государства как участника международных хозяйственных отношений выражается в том, что к обязательствам государства может применяться только его право, кроме случаев, когда государство прямо выразило свое согласие на применение иностранного права. Поэтому правоотношения по договору государства с иностранной компанией или иностранным гражданином регулируются внутренним законодательством другого государства или международным правом, если в договоре не предусмотрено иное.

Ответственность государства по его обязательствам должна определяться его собственным правом. Российское государство отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему на праве собственности имуществом, а также имуществом, которое закреплено за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Эти юридические лица не отвечают по обязательствам государства, а последнее не несет ответственности по их обязательствам за исключением субсидиарной ответственности. Таким образом, имущество, не закрепленное за государственными предприятиями, входит в государственную казну. Кроме этого имущества в казну входят также средства государственного бюджета. И именно имуществом государственной казны Россия как государство должна отвечать по своим обязательствам.

Контрольные вопросы

1. Какие бывают виды иммунитета государства?

2. В чем различие между концепцией абсолютного иммунитета и концепцией ограниченного (функционального) иммунитета?

3. В каких странах приняты законы об иммунитете государства и какова практика их применения?

4. Какова практика по вопросу об иммунитетах при заключении соглашений и контрактов, в качестве одной из сторон которых выступает российское государство или его органы?

5. Как определяется ответственность российского государства и субъектов РФ по их обязательствам?

6. Какие нормы подлежат применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом с участием государства?

Отношения государства с другими государствами, международными организациями, юридическими и физическими лицами делятся на два вида:

• отношения, регулируемые нормами международного публичного права (возникают между государствами, государством и международными организациями);

• правоотношения, которые регулируются нормами МЧП (возникают при участии государства с одной стороны, и иностранных юр лиц, международных хозяйственных организаций, физических лиц - с другой).

Во всех правоотношениях от имени государства, как субъекта МЧП выступают уполномоченные субъекты: правительство, зарубежные представительства, отдельные должностные лица.

Правоотношения с участием государства могут иметь и частноправовой характер.

Государство как единственный суверенный субъект права обладает международной публичной и частноправовой правосубъектностью. Вступая в гражданско-правовые отношения, государство не теряет свои качества как суверена.

Особенность правового режима государства как участника МЧП заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.

Юрисдикция вытекает из суверенитета и означает его законодательную, судебную, административную власть.

В отношении государства не могут быть применены принудительные меры: по принудительному применению закона, по принудительному привлечению к суду… Но Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г. прямо предписывает государству и его должностным лицам осуществлять свою деятельность в соответствие с законом государства, на территории которого они находятся, и соблюдать местные традиции и обычаи.

Иммунитет предполагает неприменение принудительных мер по осуществлению законов, административных и судебных распоряжений и решений.

Два определения иммунитета государства:

1. Иммунитет- это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства

2. Иммунитет – это частичный отказ государства от осуществления своей юрисдикции, в отношении действий и имущества иностранного государства, т.е. отказ от применения принудительных мер своими судебными, административными и другими государственными органами в отношении иностранного государства.

Особенность государства как субъекта МЧП – это его право на иммунитет.

Иммунитет государства один из старейших институтов МЧП и МПП. Необходимость в иммунитете порождалась необходимостью поддержания официальных отношений между государства независимость государств друг от друга выражена в формуле: «Равный не имеет власти над равным» (parin parem imperium non habet).

В начале XIX в. иммунитет признавался как общепризнанная норма МПП, т.к. отношения между государствами имели только официальный характер и другие субъекты оставались без права на судебную защиту.

Ситуация с иммунитетом обострялась в течение всего XX в. с возникновением целого ряда социалистических государств после 2 мировой войны (вся собственность национализировалась).

Попытка урегулировать на мировом уровне:

1. Брюссельская конвенция по унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10.04.1926 г.

2. Европейская конвенция об иммунитете государств 1972 г.

Во второй половине 20 века некоторые государства принимают специальные законы об иммунитете:

США: 1976г. «Об иммунитетах иностранного государства»

Великобритания 1978 г. «акт об иммунитете государств»

Сингапур 1979 г. «акт об иммунитете государств»

Пакистан 1981 г. «Ордонанс об иммунитете государств»

Канада 1982 г. «акт предоставляющий иммунитет государствам в канадских судах»

Австралия 1984 г. «акт об иммунитете иностранного государства».

Содержание иммунитета:

1) судебный иммунитет – неподсудность одного государства судам другого. Ни один иностранный суд не вправе принудительно осуществлять свою юрисдикцию по отношению к другому государству., т.е. привлекать его в качестве ответчика. Все сделки государства должны рассматриваться только в его собственных судах. Без прямо выраженного согласия государства на судебное разбирательство в иностранном суде его нельзя привлечь к судебной ответственности за границей;

2)иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска – суд не вправе применять меры по предварительному обеспечению иска, т.к. носят принудительный характер. Без прямо выраженного согласия государства в отношении его имущества, находящегося за границей, не могут быть приняты никакие меры в качестве предварительного обеспечения иска (арест государственных счетов, опись имущества, ограничение пользования имуществом);

3) от принудительного исполнения судебного решения – без согласия государства по отношению к государству и его собственности не могут быть применены никакие принудительные меры по обеспечению иска или исполнению решения;

4) собственности государства – собственность иностранного государства неприкосновенна, не может быть национализирована, конфискована, на нее нельзя обратить взыскание. Без согласия государства собственника его имущество не может быть подвергнуто принудительному отчуждению, насильственно удерживаться на территории иностранного государства;

5) доктрины акта государства (связано с иммунитетом собственности государства) – если государство заявляет, что имущество принадлежит ему, то суд иностранного государства не вправе подвергать это заявление сомнению. Никакие иностранные компетентные органы не могут рассматривать вопрос о том, принадлежит ли действительно собственность государству, если оно заявляет, что собственность принадлежит ему.

Все сделки государства подчиняются его национальному праву.

На практике доктрина абсолютного иммунитета может применяться только тогда, когда государство фактически не является субъектом гражданских правоотношений и участвует в них в исключительно редких случаях.

Во второй половине XX в. степень участия государства в гражданских отношениях резко возросла, что послужило причиной появления в доктрине теорий «служебного иммунитета», «торгующего государства» и доктрины функционального (ограниченного) иммунитета. Все эти теории направлены на ограничение иммунитета иностранного государства. Их суть сводится к тому, что, если государство от своего имени совершает торговые сделки, оно автоматически в отношении таких сделок и связанного с ними имущества отказывается от иммунитета и ставит себя в положение частного лица.

Конституционные суды многих европейских государств (Австрии, Бельгии, Греции, Италии, ФРГ, Швейцарии) в 60-х гг. XX в. приняли решения об ограничении иммунитета государства, выступающего в качестве участника международных гражданских правоотношений. Эти решения основаны на доктрине функционального иммунитета: иностранное государство, выступающее в качестве коммерсанта, может быть привлечено к суду на общих основаниях, его имущество на тех же основаниях может быть объектом взыскания, а его сделки не изымаются из сферы действия местного права даже без согласия соответствующего иностранного государства.

Во многих западных странах существует довольно обширное законодательство, регулирующее иммунитеты государства:

Закон США «об иммунитете иностранных государств» 1976 г.,

Акт Великобритании «о государственном иммунитете» 1978 г.,

законы «об иммунитете иностранного государства» в Пакистане

законы «об иммунитете иностранного государства» в Аргентине 1995 г.

Все эти законы основаны на доктрине функционального иммунитета

государства. Судебная практика перечисленных государств делит акты государства на публичные и частные, коммерческие и некоммерческие.

Иностранное государство пользуется иммунитетом только в случаях совершения суверенных действий (открытие дипломатических и консульских представительств). Если же государство совершает действия коммерческого характера (т. е. ведет торговую деятельность), оно иммунитетом не пользуется. При определении характера деятельности иностранного государства суды должны принимать во внимание именно природу сделки, а не ее цель. Иностранному государству не предоставляется иммунитет от исполнительных действий в отношении собственности, которая используется в торговых целях.

Основной международно-правовой акт, регулирующий иммунитеты государства, – это Европейская (Брюссельская) конвенция о государственном иммунитете 1972 г., принятая Советом Европы. В Конвенции прямо закреплена теория функционального иммунитета: преамбула Конвенции прямо указывает, что государства-участники учитывают проявляющуюся в международном праве тенденцию ограничения случаев, когда государство может ссылаться на иммунитет в иностранном суде. Иностранное государство пользуется иммунитетом (ст. 15) в отношениях публичного характера, но не вправе ссылаться на иммунитет в суде другого государства при вступлении в ЧПО с иностранными лицами. Конвенция закрепляет широкий, детализированный перечень таких отношений.

Лекция № 5. Право собственности в МЧП.

Право собственности - это урегулированные законом общественные отношения относительно владения, пользования и распоряжения имуществом.

Осуществлять отношения относительно владения, пользования и распоряжения собственностью, независимо от ее форм (частной, государственной), могут не только народ Казахстана, граждане, юридические лица и государство, но и другие государства, их юридические лица, совместные предприятия, международные организации, граждане иностранных государств и лица без гражданства.

Коллизионные вопросы права собственности в МЧП. Определяющим в формировании коллизионных норм относительно вопросов права собственности почти во всех государствах является деление имущества на: движимое и недвижимое. От этого зависит определение права собственности, форма и условия перехода права собственности на это имущество.

Относительно недвижимого имущества законодательство, судебная практика, доктрина многих государств свидетельствует, что право собственности регулируется законом местонахождения вещи.

Вопросы коллизионного регулирования правового статуса движимого имущества является несколько сложнее. В таких случаях часто применяют привязку к закону местонахождения вещи.

Кроме этой коллизионной привязки могут применяться и другие, например, личный закон собственника. Но преимущественно этот принцип применяется как исключение или в отдельных странах (Аргентина, Бразилия).

Общепризнанно, что когда вещь в определенном государстве правомерно перешла в собственность другого лица по законам этого государства, то в случае изменения местонахождения вещи право собственности на нее сохраняется за ее собственником.

Лекция № 6. Внешнеэкономические сделки в МЧП.

Внешнеэкономический договор - это материальное оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности. Он заключается только в письменной форме субъектами, способными его заключать в соответствие с законодательством места заключения договора (контракта).

Права и обязанности сторон по внешнеэкономическому договору определяются правом страны, выбранной сторонами во время заключения договора или вследствие дальнейшего согласования. При отсутствии такого согласования применяется право страны, где основана, имеет свое место проживания или основное место деятельности сторона, которая является:

• продавцом - в договоре купли-продажи;

• наймодателем - в договоре имущественного найма;

• лицензиарием - в лицензионном договоре;

• хранителем - в договоре хранения;

• комитентом (консигнантом) - в договоре комиссии (консигнации);

• доверителем - в договоре поручения;

• перевозчиком - в договоре перевозки;

• экспедитором - в договоре транспортно-экспедиционного обслуживания;

• страхователем - в договоре страхования;

• кредитором - в договоре кредитования;

• дарителем - в договоре дарения;

• поручителем - в договоре поручительства.

К обязательным условиям договора относятся: название, номер, дата и место его составления, преамбула с указанием полного и сокращенного названия сторон и наименование документов, которыми руководствуются контрагенты во время заключения договора; предмет договора; количество и качество товара; базисные условия поставки товара; цена и общая стоимость договора; условия платежей; упаковка и маркировка; форс-мажорные обстоятельства; санкции и рекламации; арбитраж, юридические адреса, почтовые и платежные адреса.

Лекция № 7. Международные перевозки грузов, пассажиров и багажа в МЧП.

Договор международной перевозки грузов, пассажиров и багажа представляет собой особый вид внешнеэкономических сделок.

Международная перевозка – это перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях заключенного между ними международного соглашения.

Специфика правового регулирования состоит в том, что основные вопросы перевозки решаются в международных соглашениях (международных транспортных конвенциях), содержащих унифицированные материально-правовые нормы и коллизионные нормы. При отсутствии международных соглашений перевозка с пересечением границы не является международной и регулируется национальным законодательством.

Виды международных перевозок: железнодорожным, автомобильным, воздушным, водным (речным и морским) видами транспорта.

В развитии и совершенствовании правового регулирования международных перевозок большую роль играют универсальные и локальные международные организации: ИМО, ИКАО, КВТ, МТП и др.

Особенность применимого к договору международной перевозки права заключается в действии общих коллизионных привязок:

- закон места нахождения вещи;

- совершения договора перевозки;

Закон места причинения вреда;

И специальные: - закон дороги отправителя,

- порта назначения,

- места столкновения судов,

- закон дороги, к которой предъявлены претензии,

- дороги, изменяющие договор перевозки и др.

Автономия воли сторон является генеральной коллизионной привязкой договора международной перевозки. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется закон наиболее тесной связи, который понимается как, закон места жительства или основного места деятельности той стороны отношения, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Международная автомобильная перевозка – это перевозка груза и пассажиров автотранспортным средством на основе международного договора, при которой пункт отправления находится на территории одного государства, пункт назначения – на территории другого, а также перевозки транзитом.

Международная железнодорожная перевозка – это перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами на условиях международной железнодорожной конвенции.

Лекция № 8. Право интеллектуальной собственности в МЧП.

Интеллектуальная собственность состоит из следующих блоков: авторское право, смежные права, промышленная собственность.

В МЧП существует ряд международных документов посвященных правовому регулированию интеллектуальной собственности:

• Бернская конвенция «Об охране литературных и художественных произведений»

• Всемирная конвенция «Об авторском праве»

• Международная конвенция «Об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций»

• Конвенция «Об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизведения»

• Международный договор ВОИС «Об авторском праве»

• Международное соглашение между странами – участниками СНГ «О сотрудничестве в области охраны авторских и смежных прав»

Авторское право. К объектам авторского права относятся произведения литературы, науки и искусства, скульптуры и многое другое, которые обладают признаками новизны и творческого характера.

Неохраняемые произведения, к которым относятся: сведения, носящие чисто информационный характер (новости, прогноз погоды и др.), официальные документы (законы, подзаконные акты, переводы), как правило, такие произведения не обладают творческим характером и признаком новизны.

Смежные права. Обладателями смежных прав являются артисты-исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания.

Объектами смежных прав выступают исполнение, чтение, пение, декларация, игра на музыкальных инструментах, фонограмма, передача в эфир и многое другое.

Промышленная собственность. К объектам охраны промышленной собственности относятся патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания, фирменные наименования.

Лекция № 9. Обязательства из причинения вреда МЧП.

1. Коллизионно-правовое регулирование внедоговорных обязательств в современном международном частном праве

В МЧП действует принцип — lex loci delicti commissi - закон места совершения деликта, т. е. по закону государства, на территории которого совершено действие, послужившее основанием для предъявления требования.

В середине XX в. американские юристы предложили свой подход определения права в деликтных отношениях, основанный на оценке заинтересованности государства («учета интереса») в применении своего или чужого правопорядка. В США закреплен в ст. 145 «Свода коллизионного права-ІІ».

Для юридических лиц, используется признак местонахождения административного центра, вовлеченного в деликт юридического лица или его отделеңия.

Если же стороңами деликтңого отношения, совершенного за границей, признаны граждане одного государства, как правило, применяется закон гражданства этих лиц (Италия, Греция, Бельгия, Германия, Алжир, Монголия, Вьетнам и др.).

Законодательство некоторых стран достаточно подробно регламентирует отңошения деликтной ответственности:

Венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. в случаях, когда и причинитель вреда, и потерпевшая сторона домицилированы в одңом государстве, устаңавливает, что примеңяется право этого государства (п. 3 § 32). Осңовңой критерий—ңе граждаңство лиц, а место их постояңңого жительства (домициль).

Если действие или бездействие имели место на зарегистрироваңңом транспортңом средстве или воздушңом судңе, причиңеңие вреда и его последствия вне национальной юрисдикции подчиняются праву государства, флаг которого в момент причинения вреда носило данное транспортное средство. (§ 34).

Испания страна, жестко следует традициоңңому приңципу lex loci delicti commissi, обусловлено ее участием в Европейском союзе и соответствующих международных конвенциях, как, например, Гаагская конвенция о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, 1971 г. и др.

Во Франции коллизионной нормой, lex loci delicti commissi — закон места совершения действия и причинения вреда. Суды этой страны стремятся применить национальное право как в случаях, когда вред причинен на французской территории, так и тогда, когда налицо только последствия такого действия.

ФРГ. Традиционная lex loci delicti commissi. Но различает такие понятия, как «место действия» и «место результата». Если место действия и место результата находятся в разных государствах, немецкий суд (судья) или потерпевшая сторона (выбрать) по своей инициативе применит правопорядок, в наибольшей степени благоприятный для защиты потерпевшей стороны.

С конца XIX в. Англия и Шотландия, а также суды Северной Ирландии в процессе рассмотрения исков из правонарушений, совершенных за границей, при определении прав и обязанностей сторон ссылаются на закон суда (Lех Ғогі).

В Республике Казахстан внедоговорные обязательства регулируются Гражданским кодексом Республики Казахстан: