Источники мчп.

1. Понятие и виды источников МЧП. Под источниками МЧП в юридической науке понимают формы, в которых находит выражение правовая норма.

1.1 Международные договоры. Двусторонние и многосторонние договоры. Международные договоры, ратифицированные РК.

Межд. организации, занимающиеся унификацией межд. норм:

- ЮНСИТРАЛ (комиссия ООН по праву международной торговли),

- Гаагская конференция по МЧП,

- ЮНИДРУА (Рим),

- ЮНКТАД,

- ВТО и т.д.

1.2 Внутреннее законодательство. Конституция РК, ГК РК, ГПК РК, Кодекс БСС РК. Закон «О международных договорах РК» 30 мая 2005 года.

Законы и нормативно-правовые акты, которые являются источниками МЧП, делятся на такие, которые:

1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Указ президента РК имеющий силу закона "О правовом положении иностранных лиц");

2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел 7 ГК).

В иностранных государствах, особенно в тех, которые принадлежат к "семье континентального права", приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В государствах "семьи общего права" принятие таких законов не получило широкого распространения.

1.3 Обычаи делового оборота и деловые обыкновения (ИНКОТЕРМС, деловые обыкновения торговых портов).

Обычай - это правило поведения, сложившееся в течение длительного и единообразного, систематического применения, хотя и не требует своего закрепления в определенной правовой форме.

Обыкновение - правила поведения, сложившиеся на основе постоянного и единообразного их применения в международных отношениях.

1.4 Судебная и арбитражная практика. В основном для дел с участием стран англо-саксонской правовой системы. Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств "семьи общего права". Для нашего государства судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и для МЧП.

Коллизионные нормы в мчп.

Предпосылками возникновения коллизионных норм является усиление процессов миграции населения за границу, расширение политико-правовых связей между государствами и т. д.

Содержанием коллизионных норм является отсылка к компетентному законодательству, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям.

Коллизионное право – это совокупность коллизионных норм, содержащихся во внутреннем законодательстве государств и имеющих своим назначением устранение коллизионной проблемы, возникающей при регулировании одних и тех же общественных отношений нормами различных правовых систем.

Коллизионная норма – это правило, определяющее принцип выбора правовой системы для регулирования конкретного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Структура коллизионной нормы: объем и привязка коллизионной нормы.

Объем – указание тех отношений, на которые эта норма распространяется.

Привязка – указание принципа, в соответствии с которым можно определить, законы какого государства необходимо применять к данному правоотношению с иностранным элементом.

Например, ст. 1094 ГК РК: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Статья 1117 ГК РК. Обязательства вследствие причинения вреда

1. Права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Виды коллизионных норм:

1. По сфере действия и применения:

– национально-правовые (внутренние – раздел 7 ГК РК)

- унифицированные международно-правовые нормы (Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров 1986г.).

2. По форме коллизионной привязки:

1. Односторонние коллизионные нормы – указывают на применение отечественного права

2.Двусторонние коллизионные нормы (универсальные, многосторонние) – предусматривают возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки.

3. По форме выражения воли законодателя:

Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения.

Диспозитивные – норма подразумевает автономию воли сторон, т.е. право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения, которое может быть выражено формулировками «если иное не предусмотрено договором», «если иное не установлено соглашением сторон».

Альтернативные – нормы, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них.

Типы коллизионных привязок (законы) (основные формулы прикрепления):

Основные формулы прикрепления

lex personalis — личный статут (личный закон) физического

лица (лат.)

lex patriae — закон гражданства (лат.)

lex nationalis — закон национальности (лат.)

lex domicilii — закон места жительства (лат.)

(лат.)

lex rei sitae — закон места нахождения вещи (лат.)

lex loci actus — закон места совершения акта (лат.)

lex loci contractus — закон места заключения сделки (лат.)

locus regit actum — закон места совершения сделки, опреде-

ляющий ее форму (лат.)

lex loci solutionis — закон места исполнения обязательства

(лат.)

lex loci celebrationis — закон места заключения брака (лат.)

lex loci delicti commissi — закон места совершения правона-

рушения (причинения вреда) (лат.)

Закон страны продавца ( lex venditoris).

proper law of the contract — закон, с которым данное право-

отношение имеет наиболее тесную связь (англ.)

lex causae — закон, регулирующий статут отношения (лат.)

lex flagi — закон флага (лат.)

lex loci laboris — закон места работы (лат.)

lex monetae — закон валюты долга (лат.)

lex voluntatis — закон, избранный лицом, совершившим сделку

(автономия воли) (лат.)

lex fori — закон суда (лат.)

Рассмотрим на примерах Главы 62 ГК РК «Коллизионные нормы».