3 (1)

со стороны государства определенным ограничениям, но лишь в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55). Такие ограничения должны быть, как этого требует международное сообщество, законными и необходимыми:

а) для уважения прав и репутации других лиц; б) охраны государственной безопасности, общественного порядка,

здоровья или нравственности населения.

Следует различать конституционные ограничения и ограничения конституционных прав, которые соотносятся как общее и особенное. Социальной основой конституционных ограничений, частью которых выступают ограничения основных прав, является лично-собирательный характер общества. Человек выступает не только как изолированный индивид, но и как член сообщества людей. В свою очередь, общество не есть ни простая совокупность индивидов, ни некий одноструктурный монолит. Это своеобразный социальный организм, в котором личность обладает самостоятельной ценностью и играет творческую роль, а личное (частное, индивидуальное) и общее (коллективное, социальное) должны находиться в равновесии.

В процессе реализации основных прав сталкиваются различные интересы: субъектов этих прав, других лиц, общества в целом. В силу этого определение пределов основных прав, условий их реализации и порядка разрешения возможного конфликта интересов – объективная потребность нормального функционирования социума, с одной стороны, и свободы личности – с другой. В данном контексте существенное значение в качестве конституционного критерия соотношения этих интересов имеет ч. 3 ст. 17 Конституции РФ: «Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц», адресованная законодателю, органам правоприменения, обладателям прав и свобод. Что касается ограничений основных прав в собственно конституционно-правовом смысле, то в этом случае имеются в виду допускаемые Конституцией и установленные федеральным законом (в нашем случае – Законом об ОРД) изъятия из конституционного статуса человека и гражданина. В процессе ОРД ограничиваются:

–право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22 Конституции РФ);

–право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23 Конституции РФ);

–неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции РФ). Вышеназванные права и свободы, ограничиваемые в сфере ОРД,

могут быть объединены под общим названием – принципы личной неприкосновенности человека. Менее очевидны, однако все же возможны ограничения свободы передвижения и пребывания (ст. 27 Конститу-

71

ции РФ). Кроме того, в качестве ограничения основных прав может рассматриваться также изъятие из круга правомочий, составляющих нормативное содержание основных прав, например, распоряжения своими способностями к труду и выбора рода деятельности и профессии (ст. 37 Конституции РФ).

Здесь ограничение основных прав особенно тесно сопрягается с их умалением, то есть уменьшением материального содержания основных прав, объема социальных и иных благ, причитающихся их обладателю, минимизацией гарантий основных прав, в том числе в результате государственного предпочтения одной группы прав (или отдельных прав) в ущерб другой (другим правам).

Применительно к оперативным сотрудникам, которые одновременно являются и государственными служащими, введены законодательные ограничения политических прав и свобод.

Эти ограничения обусловлены определенными историко-полити- ческими факторами. Идея департизации впервые получила нормативноправовое закрепление в Указе Президента РСФСР от 20 июля 1991 г. № 14 «О прекращении деятельности организационных структур политических партий и массовых общественных движений в государственных органах, учреждениях и организациях РСФСР», а дальнейшее развитие – в Указе Президента РСФСР от 23 августа 1991 г. № 79 «О приостановлении деятельности Коммунистической партии РСФСР».

В соответствии с Федеральным законом от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» система государственной службы включает в себя и правоохранительную службу. Из этого следует, что сотрудникам правоохранительных органов, как государственным служащим, запрещается создавать партии, быть связанными решениями партий, политических движений и иных общественных объединений, принимать участие в забастовках, а также иных действиях, нарушающих функционирование государственных органов.

Анализ перечисленных выше нормативных правовых актов позволяет сделать вывод о следующих ограничениях, накладываемых на сотрудников правоохранительных органов в целом и оперативных сотрудников в частности:

–создавать партии;

–формировать организационные структуры политических партий

иобщественных объединений в правоохранительных органах, в том числе и в оперативных подразделениях;

–руководствоваться в своей служебной деятельности решениями партий, политических движений и иных общественных объединений;

–участвовать в забастовках.

Таким образом, законодательному ограничению подлежат только те виды политических прав и свобод оперативных сотрудников, осуще-

72

ствление которых может отрицательно повлиять на выполнение ими служебных обязанностей.

Определение границ допустимого ограничения основных прав и свобод в силу содержащейся в Конституции отсылки к федеральному закону (в нашем случае – к Закону об ОРД) относится к полномочиям законодателя, однако он не свободен в своих решениях.

Как и всякая процессуальная деятельность, ОРД предполагает наличие не только субъектов как участников этого процесса, но и объектов. В нашем случае это лицо (лица), на которое направлена ОРД или опера- тивно-розыскные мероприятия.

В соответствии со ст. 2 Закона об ОРД объектами ОРД являются те лица, которые подготавливают, совершают или уже совершили преступления; скрывшиеся от органов дознания, следствия и суда; уклоняющиеся от уголовного наказания; без вести пропавшие, а также лица, создающие своими действиями угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Как видим, круг физических лиц, являющихся объектами ОРД, достаточно широк, и далеко не все они непосредственно перечислены в Законе об ОРД. В известной степени это объясняется многосубъектностью этого закона. Права этих лиц в процессе ОРД в соответствии со ст. 2 Конституции РФ также нуждаются в защите.

Конституция РФ предопределяет ряд принципиальных положений, относящихся к сфере ОРД:

–во-первых, неотчуждаемость основных прав и свобод личности обусловливает то, что они, являясь элементом конституционного статуса, представляющего собой совокупность основных, главенствующих отношений гражданина с государством, входят в отраслевой оперативнорозыскной статус личности и составляют его основу;

–во-вторых, непосредственно действующий характер основных прав и свобод личности, их определяющая сущность по отношению как к законотворческой, так и правоприменительной деятельности детерминируют содержание правоотношений индивида и государства при осуществлении ОРД и, вследствие этого, в значительной мере предопределяют, программируют содержание и направленность развития оперативнорозыскного законодательства, делают необходимым создание в его рамках конкретных правовых механизмов обеспечения прав и свобод индивида.

Важно учитывать, что провозглашенное в ст. 15 Конституции РФ

еепрямое действие не исключает необходимость установления законодателем механизма, процедуры реализации конституционной нормы.

Общие условия ограничения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД должны быть следующими:

73

а) возможность определенных ограничений прав и свобод личности, условия и процедура их осуществления в обязательном порядке должны быть предусмотрены в Конституции РФ и федеральных законах; б) в нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность органов, наделенных правом осуществлять ОРД, на них должна быть возложена обязанность обосновывать перед судом необходимость

тех или иных ограничений прав человека и гражданина; в) в структуре государства должна быть система социального кон-

троля за законностью применяемых мер принуждения; г) личность, ограничиваемая в правах и свободах, должна иметь

возможность в судебном порядке оспорить законность принятых к ней мер;

д) закон должен предусматривать меры ответственности (вплоть до уголовной) за умышленное и необоснованное нарушение личных и иных прав человека и гражданина.

Необходимо отметить, что действующий Закон об ОРД в принципе учитывает отмеченные выше положения и содержит определенные гарантии обеспечения прав и свобод личности, попавшей в сферу деятельности оперативных подразделений. На обеспечение прав человека и гражданина направлены установления закона об основаниях (ст. 7) и условиях (ст. 8) проведения ОРМ. В последней статье отмечается, что проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина, допускается на основании судебного решения и при наличии соответствующей информации. Проведение такого ОРМ, как оперативный эксперимент, законодатель допускает только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, его подготавливающих, совершающих или совершивших (п. 6 ч. 2 ст. 8). Это ограничение на использование данного мероприятия также объясняется стремлением законодателя обеспечить баланс интересов личности и общества в ОРД, поскольку при эксперименте объективно создается обстановка, облегчающая совершение преступления, и, следовательно, появляется опасность совершения противоправных действий случайными лицами.

В случаях, когда основаниями проведения ОРМ выступают ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания; о лицах, пропавших без вести, об обнаружении неопознанных трупов (п.п. 1-4 ч. 2 ст. 8); запросы международных правоохранительных организаций и правоохра-

74

нительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации (п. 6 ч. 2 ст. 8), законодатель запрещает проводить ОРМ (п.п. 8-11 ч. 1 ст. 6), связанные с ограничением предусмотренных Конституцией РФ (ст.ст. 23, 25), прав (п. 7 ч. 2 ст. 8). Запрещено проведение этих мероприятий и для решения задач, непосредственно не связанных с противоправными проявлениями. В качестве примера можно привести оформление допусков к определенным сведениям, работам и документам, выдачу разрешений на занятие частной детективной и охранной деятельностью (п.п. 1-6 ч. 2 ст. 7).

Всоответствии со ст. 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне» от лиц, на которых оформляется допуск к государственной тайне, необходимо получить письменное согласие на проведение в отношении их проверочных мероприятий. В период оформления допуска в соответствии со ст. 24 названного закона допускается временное ограничение на неприкосновенность частной жизни проверяемого лица.

Исходя из принципа уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, закрепленного в ст. 3 Закона об ОРД, в процессе проверки лица должна собираться только такая информация, которая необходима с точки зрения обеспечения государственной тайны, а не информация о личной жизни вообще. Данное ограничение можно объяснить тем, что сбор этих сведений не входит в число основных задач ОРД, сформулированных в ст. 2 Закона об ОРД, поэтому законодатель не разрешает вторгаться в наиболее важные конституционные права граждан.

Всоответствии с ч. 3 ст. 10 Закона об ОРД факт заведения дела оперативного учета не является основанием для ограничения прав человека и гражданина, в том числе права на неприкосновенность частной жизни. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что названная статья регламентирует сбор, хранение и использование информации, имеющей отношение к преступному деянию, которое не относится к частной жизни, охраняемой ст. 24 Конституции РФ.

По этой же причине необходимо считать правомерным распространение ОРМ на граждан, вступающих в контакты с лицом, в отношении которого заведено дело оперативного учета, поскольку одна из задач, решаемых в его рамках, – установление преступных связей проверяемого.

Вконтексте обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ОРД, в частности объектов этой деятельности, может быть рассмотрено требование ч. 2 ст. 11 Закона об ОРД, устанавливающей, что результаты ОРД могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, а также использоваться в доказывании по уголовному делу в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.

75

Результаты ОРД при определенных условиях могут служить поводами к возбуждению уголовного дела, например, сообщения должностных лиц и непосредственное обнаружение признаков преступления.

Положение ч. 2 ст. 11 Закона об ОРД о том, что результаты ОРД, в аспекте обеспечения прав и свобод человека и гражданина, могут служить основанием для возбуждения уголовного дела, вполне согласуется с уголовно-процессуальным законом (ч. 2 ст. 108 УПК РФ), в котором обоснованность возбуждения уголовного дела связывается с наличием достаточных данных, указывающих на признаки преступления. Юридическая природа этих данных законом не определена.

Немаловажное значение в контексте обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина в ОРД имеет положение ч. 2 ст. 12 Закона об ОРД о том, что предание гласности сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД, а также о лицах, оказывающих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия, которое должно быть выражено в письменной форме, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, за исключением случаев, требующих их привлечения к уголовной ответственности (ч. 3 ст. 21 Закона об ОРД).

Предание гласности вышеуказанных сведений возможно лишь при проведении расследования и рассмотрении в суде уголовных дел о преступлениях, относящихся к категории тяжких и особо тяжких или связанных с участием в них членов организованных преступных групп, когда иными способами и средствами невозможно установить истину. Доступ к этим сведениям должен быть строго ограничен узким кругом лиц, участвующих в процессе расследования и рассмотрения данной категории уголовных дел.

Важное значение для обеспечения прав и свобод личности в ОРД имеет установленный законодателем принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина (ст. 3 Закона об ОРД), являющийся важнейшим общеправовым принципом, закрепленным в ст. 2 Конституции РФ.

Уважение прав и свобод означает их признание законодателем в качестве приоритетных по отношению к другим социальным ценностям. Конечная цель ОРД согласно ст. 1 Закона об ОРД – защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина. При этом должны признаваться и неотъемлемые права людей, преступивших закон и ставших в связи с этим объектом ОРД. Соблюдение прав и свобод означает, с одной стороны, установление четкой законодательной процедуры проведения ОРМ, ограничивающих права граждан (ст.ст. 8 и 9 Закона об ОРД), а с другой – регламентацию порядка восстановления нарушенных прав (ст. 5 Закона об ОРД). Таким образом, указанный принцип материализуется в ряде статей Закона об ОРД.

76

Всоответствии с принципом уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина отдельное физическое лицо вправе получать от органов, осуществляющих ОРД, письменное объяснение по поводу ограничения его прав и свобод и обжаловать эти действия в вышестоящий орган, наделенный правом осуществлять ОРД, в прокуратуру или суд.

Особо важное значение имеет защита прав и свобод лиц, оказывающих содействие органам, наделенным правом осуществлять ОРД, в том числе на конфиденциальной основе. Закон об ОРД наделяет их рядом дополнительных прав:

– на вынужденное причинение вреда правоохраняемым интересам при правомерном осуществлении своего общественного долга (ч. 4 ст. 16);

– сохранение конфиденциальности (ч. 1 ст. 17);

– правовую (ч. 2 ст. 18) и физическую защиту в случае возникновения реальной угрозы жизни и здоровью или их собственности (ч. 3 ст. 18);

– освобождение от уголовной ответственности (ч. 4 ст. 18). Соблюдение законности – базовая предпосылка уважительного от-

ношения к личности. Уважение прав человека как принцип находится в зоне действия законности, тесно соприкасается с ней в нравственноюридической области.

Таким образом, принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина ввиду его универсальности является методологическим стержнем проблемы содержания обеспечения прав и свобод личности в ОРД как отрасли научного знания и функции оперативных подразделений.

Важное значение имеет закрепление законодателем обязанности органов, осуществляющих ОРД, принимать в пределах своих полномочий все необходимые меры по защите конституционных прав и свобод человека и гражданина (п. 1 ч. 1 ст. 14), содействовать безопасности сотрудников, лиц, оказывающих содействие органам, осуществляющим ОРД, от преступных посягательств (п. 6 ч. 1 ст. 14), а также права использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие личность граждан, оказывающих конфиденциальное содействие (п. 4 ч. 1 ст. 15).

Вконтексте обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ОРД законодателем предусмотрена социальная и правовая защита должностных лиц, осуществляющих ОРД. Кроме того, на оперативных сотрудников распространяются все права и льготы, определенные в зако-

нах, регулирующих деятельность органов, осуществляющих ОРД («О полиции» и др.), а также в Федеральном законе от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов». В качестве гарантий обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ОРД законодателем преду-

77

смотрена соответствующая система контроля и надзора (ст.ст. 20-22 Закона об ОРД).

Таким образом, можно констатировать особенности обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ОРД:

1.Действия, направленные на это, должны быть разными и зависеть от того, права какой личности обеспечиваются, и с каких позиций эти действия потом оцениваются.

2.Защита прав и свобод человека и гражданина должна пониматься не только как пассивное ограждение личности от противоправных посягательств, но и как активное их недопущение, а также восстановление нарушенных прав.

2. Нарушение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

Необходимо заметить, что правильное определение понятия нарушения прав и свобод личности имеет ключевое, методологическое значение для практического решения проблемы обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ОРД. Данное обстоятельство объясняется тем, что эти нарушения, взятые в совокупности, выполняют функцию общего критерия оценки степени обеспечения прав и свобод личности. Об этом, в частности, можно судить по общему числу нарушений, их видам, характеру и степени общественной опасности, распространенности среди других упущений по службе, не относящихся к рассматриваемым.

Анализ механизма их совершения является, по существу, единственным реальным способом выявления причин рассматриваемых нарушений и способствовавших им условий. На его основе можно разработать конкретные практические меры по совершенствованию учета и регистрации нарушений прав и свобод человека и гражданина в ОРД.

Любое нарушение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД является правонарушением, то есть общественно вредным виновным деянием дееспособного субъекта (в нашем случае – оперативного сотрудника), противоречащим правовым нормам.

Во-первых, это акт поведения должностного лица (оперативного сотрудника), выражающийся в действии или бездействии (под бездействием здесь понимается воздержание от действий, когда закон предписывает их совершение). Во-вторых, рассматриваемыми правонарушениями могут быть только волевые действия, зависящие от воли и сознания участников (оперативных сотрудников), осуществляемые ими добровольно. В-третьих, правонарушением признается только такое деяние, совершая которое индивид (оперативный сотрудник) сознает, что действует противоправно, что своим поступком наносит ущерб общественным интересам (правам и свободам личности), действует виновно. В-четвертых, это дей-

78

ствие противоправное, нарушающее требование норм права. Это или нарушение запретов или невыполнение обязанностей. В-пятых, рассматриваемое правонарушение всегда социально вредно.

Отсутствие хотя бы одного из названных признаков не позволяет рассматривать нарушение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД как правонарушение. Следовательно, не является правонарушением поведение, хотя и нарушающее правовые предписания, но не наносящее ущерба, социально полезное. Действие, хотя и социально опасное, но осуществляемое в рамках правовых предписаний, тоже не считается правонарушением.

Таким образом, общим основанием юридической ответственности является совершение праводееспособным лицом (лицами) виновного противоправного, наносящего вред деяния.

По характеру и степени общественной опасности и социальной вредности нарушения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД подразделяются на преступления и проступки (административные и дисциплинарные).

Основными признаками нарушений законности в системе органов, осуществляющих ОРД, и их оперативных подразделений, признаются:

–совершение преступления или дисциплинарного проступка;

–совершение этих деяний сотрудником, наделенным строго определенными (в нашем случае – оперативно-розыскными) функциями;

–связь этих противоправных деяний со служебными обязанностями виновного;

–причинение допущенным нарушением вреда охраняемым законом правам и интересам участников общественных отношений.

Представляется, что названные выше признаки достаточно полно характеризуют и основание юридической ответственности за допущенные нарушения прав и свобод личности.

В соответствии с объектом нарушения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД могут подпадать под признаки:

–преступления. В УК РФ имеется специальная глава «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина», которая содержит 18 статей, предусматривающих уголовную ответственность за нарушение равноправия граждан, неприкосновенности частной жизни, жилища, тайны переписки, телефонных, почтовых и иных сообщений, за отказ в предоставлении информации и другие нарушения в области прав человека;

–административного правонарушения, посягающего на права граждан. Административный проступок является основанием административной ответственности. Вместе с тем этот проступок в определенных случаях является и основанием для применения дисциплинарной ответственности, поскольку его состав дублирует состав дисциплинарного проступка;

79

–дисциплинарного проступка, под которым понимается противоправное виновное неисполнение сотрудником оперативного подразделения своих служебных обязанностей;

–гражданско-правового правонарушения (деликта). В отличие от преступлений и административных правонарушений не имеют четко закрепленной в законодательстве дефиниции.

Основным критерием квалификации конкретного нарушения прав

исвобод человека и гражданина при осуществлении ОРД как одного из вышеназванных правонарушений является соответствие его признаков, и прежде всего степени общественной опасности и социальной вредности признакам состава правонарушения, предусмотренным нормами уголовного, административного, гражданского права; признакам дисциплинарного проступка.

Нарушение прав и свобод человека и гражданина в ОРД – это виновное деяние (действия или бездействие), содержащее состав правонарушения, предусмотренного нормами уголовного, административного, гражданского права, а также дисциплинарного проступка, совершенное должностным лицом оперативного подразделения в процессе, в связи или вследствие исполнения своих служебных обязанностей по организации и осуществлению ОРД в процессе решения задач борьбы с преступностью и обеспечения государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, причинившее вред правам и свободам человека и гражданина.

Классификация нарушений прав и свобод личности в ОРД может быть проведена по различным основаниям. В зависимости от условий проведения ОРМ рассматриваемые нарушения могут быть классифицированы следующим образом:

I. Нарушения, допущенные при проведении ОРМ, требующих судебного решения (мероприятия судебного санкционирования).

1. Нарушения при проведении ОРМ, требующих вынесения постановления, утверждаемого руководителем органа, наделенного правом осуществлять ОРД (мероприятия ведомственного санкционирования).

2. Нарушения при проведении ОРМ, не требующих судебного решения или санкции руководства (не санкционируемые мероприятия).

II. В зависимости от ответственности, которая наступает в связи с нарушением прав и свобод человека и гражданина:

1.Нарушения, влекущие уголовную ответственность.

К уголовной ответственности могут быть привлечены должностные лица, непосредственно осуществляющие ОРД: руководители оперативных подразделений, оперативные сотрудники (см., например,

ст.ст. 137-140, 283, 285, 286, 311 УК РФ).

2. Нарушения, влекущие административную ответственность. Нормативным правовым актом, регулирующим порядок привлечения к этому виду ответственности, является КоАП РФ. При этом необходимо

80