§ 8. Продажа предприятия

Комментарий к § 8

Институт продажи предприятия как имущественного комплекса является новым по сравнению с ГК 1964. Однако в целом российскому праву он давно известен, хотя, быть может, в несколько ином виде, нежели сформулирован в новом ГК. Продажа предприятий широко применялась в дореволюционной предпринимательской практике, скромнее - в годы нэпа. Возможность продажи предприятия прямо упоминается в ГК 1922 г. В последние годы, в т.ч. и до введения в действие нового ГК, продажа государственных и муниципальных предприятий (по конкурсу или аукциону) использовалась как один из способов приватизации. Кроме того, в соответствии со ст. ст. 85 и 86 Закона о банкротстве продажа предприятия-должника применяется в качестве одной из мер по восстановлению платежеспособности должника.

Особо следует подчеркнуть, что в положениях комментируемого параграфа предприятие рассматривается не как юридическое лицо - субъект гражданских прав, а исключительно как объект гражданских прав - имущественный комплекс, состав которого в общей форме определен в ст. 132 ГК.

Статья 559. Договор продажи предприятия

Комментарий к статье 559

1. Согласно ст. 132 ГК под предприятием как самостоятельным объектом гражданских прав понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности и включающий все виды имущества, предназначенные для такой деятельности: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права. В этом определении содержится неточность, отметить которую необходимо для правильного понимания комментируемой статьи: к обозначениям, индивидуализирующим предприятие, никак нельзя отнести фирменное наименование, т.к. в современном российском праве оно является средством индивидуализации не предприятия как имущественного комплекса, а коммерческой организации, которой этот комплекс принадлежит (п. 4 ст. 54 ГК). В этом состоит отличие фирменного наименования от фирмы, которая в дореволюционном русском праве, а также и в Положении о фирме, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22.06.27 (СЗ СССР, 1927, N 40, ст. 395), признавалась названием предприятия как обособленного имущественного комплекса. Поэтому фирма всегда включалась в состав предприятия и была совершенно оборотоспособным объектом гражданских прав. Напротив, фирменное наименование юридического лица по ГК не может включаться в состав предприятия и вообще должно быть признано неотчуждаемым объектом гражданских прав, хотя право ограниченного его использования может предоставляться другому лицу в предусмотренных законом случаях (см., например, гл. 54 и коммент. к ней). В состав же предприятия могут быть включены средства индивидуализации самого предприятия как имущественного комплекса или отдельных его элементов (вывески, товарные знаки, знаки обслуживания и т.д.). Из этого следует, что переход права на фирменное наименование к покупателю предприятия (п. 2 комментируемой статьи) недопустим.

2. Продавец предприятия не может передать покупателю права, полученные им по лицензии на занятие соответствующей деятельностью. Право, приобретенное на основании государственной лицензии, неразрывно связано с личностью продавца и составляет элемент его гражданской правоспособности. Поэтому оно не передается покупателю, даже если проданное предприятие предназначено для осуществления лицензируемой деятельности. На покупателя могут быть переведены только обязательства продавца перед третьими лицами, вытекающие из такой деятельности. Однако учитывая, что покупатель, не имеющий надлежащей лицензии, может оказаться не в состоянии исполнить такое обязательство, ГК предусматривает солидарную ответственность продавца и покупателя по этим обязательствам в качестве дополнительной гарантии прав кредиторов.

Статья 560. Форма и государственная регистрация договора продажи предприятия

Комментарий к статье 560

1. Так как предприятие является недвижимым имуществом (ст. 132 ГК), к форме договора о его продаже предъявляются такие же строгие требования, как и к договору продажи недвижимости. Пункты 1 и 2 ст. 560 воспроизводят положения ст. 550 (см. коммент. к ней), добавляя к ним правило о том, что необходимыми приложениями к договору являются документы, удостоверяющие состав и стоимость предприятия: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора, перечень включаемых в состав предприятия долгов (обязательств). При отсутствии таких документов в государственной регистрации договора может быть отказано, т.е. договор не будет заключен.

2. В отличие от договора продажи недвижимости для договора продажи предприятия установлена не только государственная регистрация перехода прав на имущество (см. ст. 564 и коммент. к ней), но и государственная регистрация самого договора, причем договор считается заключенным лишь с момента такой регистрации (см. также п. 3 ст. 433 ГК). Порядок государственной регистрации договора продажи предприятия предусмотрен ст. 22 Закона о регистрации прав на недвижимость и изданным в соответствии с указанной статьей Приказом Минюста РФ от 04.03.2005 N 16 "Об утверждении Правил внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним и взаимодействия между Федеральной регистрационной службой и ее территориальными органами" (БНА РФ, 2005, N 13) (далее - Приказ Минюста РФ от 04.03.2005 N 16).

Статья 561. Удостоверение состава продаваемого предприятия

Комментарий к статье 561

1. Поскольку предприятие представляет собой сложный объект, состоящий из большого количества разнообразных элементов, состав которых может видоизменяться по соглашению сторон (ст. 132, п. 2 ст. 559, абз. 2 п. 2 ст. 561 ГК), для заключения договора необходимо точное определение элементов имущественного комплекса. Без этого предмет договора не может считаться определенным, а сам договор - заключенным. Комментируемая статья перекликается со ст. 554 ГК, согласно которой договор продажи недвижимости не считается заключенным, если в нем отсутствуют данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю.

Равным образом договор продажи предприятия не может считаться заключенным, если в нем не определена цена. В этом случае действует общее положение о цене в договоре продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК). Цена предприятия определяется сторонами свободно на основе полной инвентаризации предприятия и аудиторского заключения о его составе и стоимости.

Особый порядок оценки предприятия, предполагающий определение его стоимости с привлечением независимого аудитора, вводится в интересах покупателя с тем, чтобы при согласовании цены с продавцом у него имелась достоверная информация о действительной стоимости предприятия.

2. Документы, указанные в п. 2 комментируемой статьи, должны быть не только составлены и рассмотрены, но и согласованы сторонами, что вытекает из п. 1 ст. 560 ГК. Это, однако, не означает, что все вещи, права и обязанности, указанные в этих документах, должны быть переданы покупателю. В договоре стороны вправе исключить отдельные элементы из состава передаваемого предприятия.

3. В случае продажи предприятия, осуществляемой в качестве меры по восстановлению платежеспособности должника, в состав предприятия не включаются денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (п. 3 ст. 110 Закона о банкротстве).

Статья 562. Права кредиторов при продаже предприятия

Комментарий к статье 562

1. При продаже предприятия исключительно важно урегулировать судьбу входящих в его состав обязательств. В первую очередь это касается пассивных обязательств, т.е. тех, по которым продавец предприятия является должником. Во многих случаях после продажи предприятия продавец оказывается не в состоянии исполнить свои обязательства перед деловыми партнерами, лишившись необходимой для этого производственно-технической базы. Перевод же долга на покупателя предприятия по общим правилам, установленным ст. 391 ГК, на практике может быть неосуществим хотя бы потому, что количество кредиторов продавца (например, по поставкам продукции) может измеряться тысячами. Комментируемая статья предлагает механизм решения этой проблемы.

2. Все кредиторы продавца по обязательствам, включаемым в состав предприятия, должны быть уведомлены о продаже предприятия до его передачи покупателю. Уведомление может быть сделано как продавцом, так и покупателем, однако с практической точки зрения целесообразно, чтобы должник, т.е. продавец предприятия, сам направлял его кредиторам. В течение 3 месяцев со дня получения уведомления кредитор может дать согласие на перевод долга либо заявить требования, указанные в п. 2 комментируемой статьи. Если же кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он может заявить эти требования в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю.

3. Из изложенного с очевидностью вытекает следующий вопрос: если кредитор получил надлежащее уведомление о продаже предприятия и в течение 3 месяцев хранит молчание, то означает ли это, что обязательство перешло на покупателя? Иными словами, следует ли из указанных положений, что ст. 562 ГК вводит особый порядок перевода долга или, по крайней мере, особую форму согласия кредитора на перевод долга? Представляется, что ответ должен быть отрицательным хотя бы потому, что согласно п. 2 ст. 391 ГК и в соответствии с п. 1 ст. 389 ГК для перевода долгов, включенных в состав предприятия, в подавляющем большинстве случаев никакая иная форма, кроме письменного согласия, невозможна. Следовательно, формулу п. 4 комментируемой статьи о долгах, переведенных на покупателя без согласия кредитора, следует понимать в том смысле, что эти долги были без согласия кредитора включены в состав проданного предприятия. В какой-то степени здесь можно говорить о переводе долга, но состоявшемся лишь в отношениях между продавцом и покупателем предприятия, а не между должником (продавцом предприятия) и его кредитором.

Таким образом, стороной в обязательстве остается продавец предприятия. Однако, если обязательство будет исполнено кредитору покупателем предприятия, кредитор в соответствии с п. 1 ст. 313 ГК будет обязан принять такое исполнение. Более того, обязанность покупателя исполнить кредиторам продавца обязательства, включенные в состав предприятия, может быть включена в договор продажи предприятия. Кредитор же в любое время сохраняет право дать согласие на перевод долга. До тех пор пока кредитор не даст такого согласия либо обязательство не будет надлежащим образом исполнено, продавец и покупатель несут перед кредитором солидарную ответственность (п. 4 комментируемой статьи).

Статья 563. Передача предприятия

Комментарий к статье 563

1. Статья устанавливает формализованный порядок передачи предприятия покупателю, необходимый, во-первых, потому, что предприятие относится к недвижимому имуществу (об общем порядке передачи недвижимости по договору купли-продажи см. ст. 556 и коммент. к ней), и, во-вторых, потому, что предприятие представляет собой сложный комплекс, установить факт передачи которого возможно лишь при условии соблюдения такого порядка.

2. Моментом передачи предприятия покупателю считается день подписания обеими сторонами передаточного акта. Именно с этого момента на покупателя переходят связанные с предприятием риски. Логично предположить, что именно с момента передачи (а не с момента перехода права собственности) покупатель вместе с рисками получает также право использовать входящее в состав предприятия имущество в своей предпринимательской деятельности и извлекать из него выгоды, что отчасти подтверждается п. 3 ст. 564 ГК. Иногда такое использование может быть просто необходимым, чтобы поддерживать предмет договора в исправном состоянии либо избежать крупных убытков, которые непременно наступят при остановке сколько-нибудь серьезного производства.

3. Поскольку договор продажи предприятия считается заключенным лишь с момента его государственной регистрации, передача предприятия покупателю по передаточному акту возможна лишь после того, как договор будет зарегистрирован.

Статья 564. Переход права собственности на предприятие

Комментарий к статье 564

1. Государственная регистрация права собственности на предприятие есть самостоятельный акт, отличный от регистрации договора продажи предприятия. Можно сказать, что превращение покупателя предприятия в его собственника проходит три стадии: государственную регистрацию договора, затем передачу предприятия и, наконец, государственную регистрацию права собственности на него.

2. Последствия уклонения одной из сторон от государственной регистрации права собственности на предприятие, а также от исполнения договора до такой регистрации регулируются положениями о договоре продажи недвижимости (см. п. п. 2 и 3 ст. 551 и коммент. к ней).

3. Порядок государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс предусмотрен ст. 22 Закона о регистрации прав на недвижимость и изданным в соответствии с указанной статьей Приказом Минюста РФ от 04.03.2005 N 16.

Статья 565. Последствия передачи и принятия предприятия с недостатками

Комментарий к статье 565

1. Диспозитивная норма п. 1 статьи отсылает к общим положениям о купле-продаже, регулирующим такие вопросы, как обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, ответственность продавца в случае изъятия товаров у покупателя, обязанности покупателя и продавца в случае предъявления иска об изъятии товара, последствия нарушения условий о количестве, качестве, комплекте товаров. В силу специфики предмета договора продажи предприятия большинство из названных норм, за исключением, пожалуй, относящихся к качеству товара, трудно применить к этому договору. Вероятно, практическое значение для установления последствий передачи и принятия предприятия с недостатками будут иметь в первую очередь специальные нормы других пунктов ст. 565. Вместе с тем указание на определенные статьи, содержащие общие положения о купле-продаже, не исключает применения к этим отношениям других общих норм о купле-продаже, которые прямо не названы в п. 1. В частности, п. 5 комментируемой статьи устанавливает последствия передачи предприятия с недостатками, за которые отвечает продавец, в ситуации, когда предприятие оказалось непригодным для предусмотренных договором целей. При этом продавец признается отвечающим за недостатки товара по правилам ст. 476 ГК. Также в контексте ст. 565 могут применяться ст. 477 ГК ("Сроки обнаружения недостатков переданного товара"), ст. 483 ГК ("Извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи") и другие общие положения.

2. Вызывает сомнения юридическая обоснованность нормы, содержащейся в п. 3 комментируемой статьи. Согласно п. 1 ст. 561 и п. 1 ст. 563 ГК состав предприятия, включая и все входящие в него долги (обязательства), определяется в договоре продажи предприятия и указывается в передаточном акте. Никакие долги или обязательства продавца не могут быть переданы покупателю без его на то согласия, т.е. если они не указаны в договоре или в согласованном сторонами приложении к договору. Передача обязательства не может состояться также помимо передаточного акта или иного документа, подписанного новым должником. Поэтому гипотеза о том, что покупатель может и не знать о перешедших на него долгах, вряд ли основательна. Кроме того, как отмечалось выше, для перевода долга во всех случаях требуется согласие кредитора.

Как показывает судебно-арбитражная практика, необдуманное применение комментируемой нормы в отрыве от других положений ГК способствует злоупотреблениям со стороны продавца предприятия и ведет к нарушению законных прав покупателя. В этом смысле весьма показателен пример, содержащийся в п. 4 Обзора практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.11.97 N 21 (Вестник ВАС РФ, 1998, N 1)), в котором продавец - комитет по управлению имуществом объявил в опубликованных условиях конкурса, что продаваемое предприятие - магазин "Овощи" имеет кредиторскую задолженность в размере 10 млн. руб. Однако, как указано в Обзоре, уже после оформления договора купли-продажи выяснилось, что на самом деле кредиторская задолженность магазина составляет 40 млн. руб. Покупатель обратился в арбитражный суд с иском о внесении в договор купли-продажи изменений, которые позволили бы ограничить его правопреемство по долгам предприятия суммой кредиторской задолженности, указанной в условиях конкурса. Арбитражный суд в иске отказал, ссылаясь на п. 3 ст. 565 ГК. Впоследствии это решение было подтверждено апелляционной, кассационной и надзорной инстанциями. Таким образом, законные права и интересы покупателя магазина оказались явно нарушенными и не получили никакой защиты, поскольку требование об уменьшении покупной цены не заявлялось и, соответственно, судами не рассматривалось.

Статья 566. Применение к договору продажи предприятия правил о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора

Комментарий к статье 566

1. Статья ограничивает применение последствий недействительности сделок, изменения и расторжения договора купли-продажи, связанных с взысканием в натуре полученного по договору одной из сторон или обеими сторонами, в тех случаях, когда применение этих последствий может привести к существенному нарушению прав и охраняемых законом интересов кредиторов продавца или покупателя, других лиц (например, потребителей) или противоречит общественным интересам. Норма сконструирована таким образом, что для применения указанных последствий суд должен прийти к мотивированному заключению о том, что в результате не пострадают названные права и интересы.

2. Возможность взыскания в натуре полученного по сделке предусмотрена в качестве общего последствия недействительности сделок (п. 2 ст. 167 ГК). Специальные нормы на этот счет, которые могут иметь отношение к договору продажи предприятия, предусмотрены в ст. 169 ГК ("Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности") и ст. 179 ГК ("Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств"). Применительно к договору купли-продажи такое последствие предусмотрено ст. ст. 489, 491 и 565 ГК.