70. Обеспечение исполнения обязательств: понятие, значение способы и правовые средства, используемые для обеспечения их исполнения. Удержание (ст. 329, 359, 360 гк рф).

Обеспечение исполнения обязательств — это меры, гарантирующие исполнение основного обязательства и стимулирующие должника к надлежащему поведению. Они заключаются в следующем:

· возложение дополнительных обременений на должника на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения;

· резервирование имущества должника, за счет которого может быть достигнуто исполнение;

· привлечение к исполнению наряду с должником третьих лиц.

Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами своих обязанностей, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон. Большинство способов зависят от основного обязательства и при его недействительности или прекращении его действия прекращаются.

Избранный сторонами способ обеспечения должен быть письменно зафиксирован либо в документе, фиксирующем основное обязательство, либо в отдельном документе (дополнительном соглашении).

В соответствии со ст. 329 ГК существуют как прямо установленные законом способы обеспечения:

- неустойка;

- залог,

- удержание имущества должника,

- задаток;

- поручительство,

- банковская гарантия и др.

Существенным признаком указанных способов является их дополнительный характер (исключение лишь банковская гарантия).

Могут совершаться иные сделки, обладающие качествами обеспечения:

· товарная неустойка;

· некоторые формы безналичных расчетов: аккредитив, предоплата, инкассо, безакцептное списание.

Существуют некоторые виды договоров, обладающие обеспечительными свойствами:

· страхование;

· лизинг;

· факторинг

· другие.

Недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительность основного обязательства.

Недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства.

Классификация способов обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечения можно классифицировать по ряду оснований. Так, по источнику, которым предусмотрен тот или иной способ, обеспе­чения делятся на те, которые названы непосредственно в главе 23 ГК; те, что указаны в иных главах ГК или в других законах (руча­тельство комиссионера — ст. 993 ГК, аваль на векселе и т. д.); и те, которые установлены сторонами договора самостоятельно (хранение вещи с целью ее последующего удержания и т. д.).

По основанию возникновения различают обеспечения, основанные на сделке, направленной на возникновение обеспечительного обязательства (поручительство и т. д.), и обеспечения, основанные на законе, а точнее, на обстоятельствах, с которыми закон связывает возникновение обеспечения (право залога, возникающее у испол­нившего основное обязательство поручителя — ст. 365 ГК — и т. д.). Обеспечения, основанные на сделке, в свою очередь, мож­но разделить на те, что возникли из односторонней сделки (бан­ковская гарантия, удержание), и те, что основаны на договоре (не­устойка, залог, поручительство). По связи с основным обязательст­вом обеспечения делятся на акцессорные (все, кроме банковской гарантии) и независимые (банковская гарантия). По функциям следует выделять те способы обеспечения, которые относятся к мерам ответственности (неустойка, задаток), и те, которые к та­ковым не относятся (залог, удержание, поручительство, банков­ская гарантия). По отношению к другим кредиторам должника все обеспечения можно классифицировать на те, которые дают пре­имущество перед всеми кредиторами должника (к ним относятся те, в которых должник по основному и должник по обеспечитель­ному обязательствам не совпадают в одном лице — поручительст­во, нередко — залог), те, которые дают преимущество лишь перед некоторыми кредиторами должника (залог, удержание), и те, ко­торые не дают преимуществ перед кредиторами должника (неус­тойка, задаток).

Согласно ст.359 ГК удержание — право кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь до погашения долга, под угрозой превратить эту вещь в предмет залога. Удержание считается одним из способов самозащиты нарушенного права. Ограничения по предмету удержания законом не установлены.

Удержание может быть использовано при одновременном наличии трех условий:

· его предмет — вещь, принадлежащая должнику и находящаяся во владении кредитора;

· обеспечивается обязательство, непосредственно связанное с этой вещью (оплата ее стоимости, возмещение связанных с нею издержек и др. убытков);

· имеет место просрочка должником исполнения этого обязательства.

Второе условие не применяется, если стороны действуют как предприниматели.

Удержание, как и залог, «следует за вещью», т.е. такое обременение сохраняет силу, даже если вещь, находясь во владении кредитора, приобретается третьим лицом. Требования кредитора в соответствии со ст. 360 ГК удовлетворяются из стоимости удержанной вещи аналогично требованиям, обеспеченным залогом.

Специальные правила по обращению взыскания на удерживаемую вещь:

· хранитель вправе самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, если ее стоимость менее 100 минимальных зарплат;

· подрядчик вправе самостоятельно продать вещь по истечении 1 месяца со дня исполнения обязательства при условии 2-кратного уведомления заказчика;

· если стоимость вещи превышает 100 минимальных зарплат — обязательна продажа ее с аукциона;

· если предмет удержания — деньги, они поступают в собственность кредитора.

Удержание является односторонней сделкой. Кредитор совер­шает ее для того, чтобы добиться исполнения основного обяза­тельства. Отсутствие этой цели (в силу прекращения обязательства и т. д.) не позволяет признать действие кредитора удержанием.

Удерживать, и в силу закона, и по существу, можно только вещи, включая деньги и ценные бумаги. Впрочем, удержание денег возможно лишь тогда, когда встречное обязательство должника не является денежным. В последнем случае отношения сторон будут носить характер зачета. Удержание недвижимых вещей хотя фор­мально и возможно, но трудно осуществимо, поскольку право удержания подлежит регистрации как любое право на недвижи­мость².

Обладатели иных, кроме вещей, объектов гражданских прав (ст. 128 ГК) должны использовать для защиты своих интересов другие способы. Например, при неисполнении должником обяза­тельства кредитор может воздержаться от удовлетворения встреч­ного права требования должника (ст. 328 ГК). Банк не может удерживать денежные средства на счетах, поскольку этот объект гражданских прав имеет не вещную, а обязательственно-правовую природу. Нельзя также удерживать предприятие, поскольку это не вещь, а имущественный комплекс.

Субъектом права на удержание всегда является кредитор по нарушенному обязательству. Если вещь, принадлежащая А, нахо­дится у хранителя, в то время как это лицо А является неисправ­ным должником Б, то хранитель (даже по просьбе Б) не имеет права удерживать вещь, так как он не выступает стороной в обяза­тельстве, которое предполагается обеспечить удержанием.

Возникновение, реализация и прекращение права удержания. Право удерживать вещь всегда возникает у кредитора лишь в слу­чае, если лицо, которому вещь должна быть передана, нарушит права кредитора. Однако основания удержания различны в зави­симости от свойств обеспечиваемого обязательства.

По общему правилу, удержанием вещи могут обеспечиваться только требования, связанные с этой вещью: по ее оплате или воз­мещению связанных с нею издержек и других убытков (ч. 1 п. 2 ст. 359 ГК).

Но если стороны обязательства действуют как предпринимате­ли, то удержанием могут обеспечиваться любые требования креди­тора (ч. 2 п. 2 ст. 359 ГК). Поскольку закон не делает специальной оговорки, следует исходить из того, что в данном случае удержа­ние будет законно, независимо от того, на основании какого обя­зательства вещь попала к кредитору. Например, для обеспечения требования из договора аренды арендатор имеет право удерживать вещь арендодателя, попавшую к нему на основании какого-либо иного договора, например договора хранения.

Важно отметить, что в любом случае поступление вещи во вла­дение кредитора должно быть основательным. Если же он захва­тил вещь для обеспечения своих интересов (пусть и законных), то удержание этой вещи будет незаконным.

Право удержания принадлежит кредитору в силу факта облада­ния вещью. Отсюда следует, что это право не прекращается, если владеющий вещью кредитор передаст права на нее третьему лицу (п. 2 ст. 359 ГК).

При соблюдении описанных условий право удержания возни­кает у кредитора ipso jure, и нет нужды предусматривать его в до­говоре. Однако изложенные правила диспозитивны, а значит, до­говором может быть предусмотрено иное.

Право удерживать вещь существует до момента исполнения соответствующего обязательства (ч. 1 п. 2 ст. 359 ГК), или, по­скольку речь идет об обеспечении, до момента прекращения обя­зательства иным путем. Это правило тоже диспозитивно: по согла­шению сторон срок для удержания вещи может быть сокращен. Продлить этот срок за пределы существования основного обяза­тельства нельзя в силу акцессорной природы удержания.

Принадлежащее кредитору требование удовлетворяется так же, как и право залогодержателя, т. е. из стоимости вещи путем обра­щения взыскания и реализации ее в установленном для предмета залога порядке (ст. 360 ГК).