5.2. Покупатель обязан:
а) принять поставку товара, как только продавец должным образом предоставит его в распоряжение покупателя в срок и месте, указанных в настоящем контракте;
б) оказывать по просьбе продавца на его риск и за его счет посильное содействие в получении документов, выдаваемых в стране ввоза в необходимых ему в целях предоставления товара в распоряжение покупателя.
Заключая договор, стороны могут возложить на себя и другие обязанности. Вообще содержание данной статьи контракта может быть написано на основе соответствующих положений “Инкотермс”. Сославшись на них, стороны могут и не расписывать в контракте свои обязанности слишком подробно. Правда, при этом необходимо иметь в виду, что толкование терминов, предусмотренных указанным документом, может быть различным. Во избежание споров желательно расписывать содержание обязанностей сторон в тексте контракта насколько возможно детально. Очевидно, в рассматриваемой статье речь должна идти лишь о тех обязанностях, которые не предусмотрены другими статьями, — об обязанностях, составляющих так называемый “базис поставки”, или “базисное условие поставки”.
Содержание статьи контракта о приемке товара по качеству и количеству зависит в первую очередь от базисного условия поставки, принятого сторонами, а также от характера самого товара.
Базисное условие поставки обусловливает место приемки. Так, если стороны выбрали условие ФРАНКО-ЗАВОД, то местом приемки товара будет территория завода. При условии ФАС место приемки — пристань вдоль борта судна, где по данному условию должен складировать товар продавец. Если поставка осуществляется на условии ФРАНКО-ГРАНИЦА, местом приемки будет та территория у границы, куда продавец должен доставить товар.
Таким образом, поставляемый товар принимается по качеству и количеству в тот момент и в том месте, когда и где происходит переход права собственности на товар и риска его случайной гибели или его повреждения с продавца на покупателя.
Характер товара, естественно, определяет содержание действий по проверке его качества и количества. Если товаром является сложное оборудование, станки, машины и т. п., приемка его по качеству предполагает не только внешний осмотр, но и проверку хотя бы части товара в работе. В этом случае покупателю должно быть предоставлено право заявлять рекламации по качеству в течение достаточно длительного срока — 6—12 месяцев.
Если же товаром является продовольствие, приемка по качеству заключается главным образом в осмотре его и экспертизе, а также проверке документов, удостоверяющих его качество, дату производства, срок хранения и т. п.
Гарантии качества товара, которые продавец предоставляет покупателю, могут быть зафиксированы и в отдельной статье.
Вот наиболее простой вариант статьи контракта, регламентирующей приемку товара по качеству и количеству.
Вариант 1.
VI. Приемка товара по качеству и количеству.
6.1. Приемка товара по качеству и количеству производится покупателем в присутствии представителя продавца (или перевозчика) сразу по прибытии товара _____________________________________________________________________________
(место приемки)
6.2. При установлении нарушения качества товара или недостачи его по количеству покупатель совместно с представителем Продавца (или Перевозчика) составляет протокол, а затем предъявляет соответствующие рекламации.
6.3. Продавец ответствен за все недостатки товара, которые возникли после передачи его покупателю, если причина их существовала до этой передачи и покупатель предъявил рекламацию не позднее шести месяцев со дня приемки товара.
6.4. Продавец обязан немедленно возместить недостачу товара и заменить недоброкачественный товар качественным.
Приведенный вариант статьи контракта о приемке по качеству и количеству более соответствует интересам продавца, нежели покупателя. Интересам последнего более отвечал бы такой примерный образец данной статьи.
Вариант 2.
VI. Приемка товара по качеству и количеству.
6.1. Приемка товара по качеству и количеству производится покупателем в присутствии представителя продавца (или перевозчика) сразу по прибытии товара _____________________________________________________________________________
(пункт назначения — место приемки товара)
6.2. Результаты приемки товара по качеству и количеству оформляются актами экспертизы, данные которой окончательны и обязательны для продавца и покупателя. В соответствии с вышеуказанными актами покупатель произведет окончательный расчет за поставленный товар в порядке, предусмотренном настоящим контрактом.
6.3. Если вышеуказанная экспертиза установит, что качество и количество поступившего товара, а также упаковка или маркировка всего поставленного товара или его части не соответствует настоящему контракту, покупатель по своему выбору имеет право провести расчеты за товар со скидкой на фактическое качество и количество, указанное в актах экспертизы, и применить санкции, предусмотренные настоящим контрактом, или возвратить товар продавцу за его счет, взыскать все возможные убытки и применить санкции, предусмотренные контрактом.
6.4. Возврат товара, качество которого не соответствует контракту, не освобождает Продавца от ответственности за своевременное исполнение обязательств по поставке товара в сроки, предусмотренные контрактом.
6.5. Если при проверке качества поставленного товара будет установлено, что более ___ % его общего количества не соответствует настоящему контракту, покупатель имеет право расторгнуть контракт и взыскать с продавца штраф в размере ___% стоимости поставленного товара. При этом покупатель получает право закупить недопоставленный по настоящему контракту товар любого качества по текущим ценам мирового рынка и отнести возможную разницу между ценой за товар, определенной настоящим контрактом, и ценой мирового рынка на продавца. Последний обязан возместить покупателю эти убытки в срок не более ___ дней с даты предъявления покупателем соответствующего требования. Просрочка в удовлетворении требований покупателя влечет за собой обязанность продавца уплатить дополнительный штраф в размере___ % от суммы требования за каждый день просрочки.
Столь жесткая норма этой статьи будет эффективно воздействовать на продавца в случае, если покупатель закрепит в контракте такую форму расчета за поставленный товар, при которой оплата полной стоимости его производилась бы после окончания процедуры приемки товара по качеству и количеству. В этом случае предусмотренные предлагаемым вариантом статьи штрафные санкции можно было бы вычесть непосредственно из суммы, предназначенной для оплаты стоимости поставленного товара, а не обращаться в суд или арбитраж.
Ниже предлагается еще один вариант статьи контракта о приемке товара по качеству и количеству, в котором весьма подробно регламентируются основные вопросы данной процедуры. Совсем не обязательно в контракт включать все приводимые в нем формулировки: необходимо выбрать лишь подходящие к конкретной ситуации.
Вариант 3.
VI. Приемка по качеству и количеству.
6.1. Приемка товара по качеству и количеству производится покупателем в присутствии представителя продавца и перевозчика сразу по прибытии товара ___________________________________________________________________________
(пункт назначения — место приемки товара)
6.2. При установлении повреждения товара или недостатка какого-либо его количества покупатель совместно с представителями перевозчика и продавца составляет протокол и в зависимости от причин повреждения предъявляет соответствующие рекламации.
6.3. Продавец ответствен за все недостачи товара и его повреждения, возникшие после его передачи покупателю, если причина существовала до этой передачи.
6.4. Товар передается путем сравнения данных, указанных ___________________________________________________________________________
(перечень документов)
и фактически прибывшего товара.
6.5 Продавец обязан немедленно поставить в ___________________________________________________________________________
(пункт назначения)
недопоставленную часть товара или немедленно приступить к устранению повреждения за свой счет, возмещая при этом все убытки покупателя.
6.6. Покупатель может отложить приемку товара по качеству до предоставления продавцом необходимых документов.
6.7. В случае поставки скоропортящегося товара покупатель обязан удостоверить его качество невзирая на то, что продавец не доставил необходимые документы.
6.8. Если в товаре обнаружены скрытые недостатки, покупатель обязан безотлагательно предъявить рекламацию продавцу. Покупатель не может предъявить продавцу подобную рекламацию в связи со скрытыми недостатками, если со дня приемки товара прошло _____ месяцев.
6.9. При своевременном извещении продавца об обнаруженных недостатках товара покупатель получает право потребовать от него в течение указанного в рекламации разумного срока устранить недостатки товара, если они устранимы, или принять поставленный товар с недостатками за свой счет или снизить цену товара в зависимости от степени отклонения качества поставленного товара от требований настоящего контракта.
6.10. Если покупатель своевременно не предъявил рекламацию о недостатках товара, считается, что он принял товар без претензий к его качеству.
6.11. Покупатель по отношению к продавцу не имеет никаких прав по качеству поставленного товара, кроме перечисленных в настоящей статье.
Статья, содержащая санкции, — одна из важнейших в контракте внешнеторговой купли-продажи. Правильная, удачная конструкция ее позволяет придать надлежащую прочность договорному правоотношению, каждая из сторон которого приобретает уверенность в том, что ее контрагент выполнит свои обязательства.
Если контракт купли-продажи заключают между собой предприятия одной страны, неисполнение стороной своих обязательств предполагает не только штрафные санкции, но и потерю репутации добросовестного партнера.
Во внешнеторговых сделках, где сторонами выступают коммерческие предприятия различных стран, угроза потери доброй репутации не столь реальна.
Заключая договор купли-продажи с иностранным партнером, необходимо учитывать, что предусмотренные в контракте санкции — по сути единственное эффективное средство обеспечения исполнения вашим иностранным партнером своих договорных обязательств. Поэтому соответствующей статье контракта следует уделить особое внимание.
Содержание рассматриваемой статьи, очевидно, необходимо сформулировать таким образом, чтобы:
во-первых, санкции наносили бы нарушителю достаточно ощутимый материальный ущерб;
во-вторых, приведение их в действие было бы не слишком трудным.
По общему правилу, в качестве санкций обычно используются лишь штрафы для взыскания убытков. Между тем, обладая некоторой долей изобретательности, можно сконструировать и другие разновидности санкций за просрочку исполнения или неисполнение договора, которые при определенных обстоятельствах будут даже более разорительны для нарушителя договорных обязательств.
Например, помимо штрафов в тексте контракта можно предусмотреть право покупателя заключить в случае неисполнения продавцом своих обязательств договор с третьим лицом, взыскивая при этом с первого продавца расходы по заключению нового договора, а также разницу в ценах на товары по первому и второму договорам.
Взыскание штрафов и убытков не обязательно осуществлять в судебном или арбитражном порядке. Покупатель в значительной степени облегчит себе проблему взыскания штрафных санкций с продавца в случае, когда тот просрочит, к примеру, поставку товара или продаст товар ненадлежащего качества, если предусмотрит в контракте право вычитать денежную сумму, соответствующую размеру штрафа, непосредственно из суммы, предназначенной для оплаты стоимости поставленного товара. Такая мера, естественно, невозможна, если покупатель согласится на предоплату всей стоимости товара.
Один из ключевых моментов рассматриваемой статьи — размер штрафных санкций и способ определения убытков, подлежащих взысканию. Покупатель, естественно, должен стремиться к тому, чтобы штраф за просрочку поставки товара или его непоставку был бы как можно большим. Продавцу же выгоден как можно меньший их размер. Если покупателю удается настоять на слишком высоком размере штрафа, продавец может пойти на эту уступку, предусмотрев в одной из следующих статей максимальный размер штрафа, определяемый от доли непоставленного товара, — например, 10% или 30%.
Штрафы могут выражаться как в твердой денежной сумме, так и в процентах от общей стоимости непоставленного товара.
Способ исчисления штрафа определяется по усмотрению сторон с учетом конкретных обстоятельств. Исчисление штрафа за просрочку поставки товара в твердо установленной сумме выгодно покупателю лишь тогда, когда она выплачивается в достаточно устойчивой валюте.
Вообще же способ исчисления штрафа лучше выбирать с учетом содержания других статей контракта — в первую очередь той, где речь идет о цене товара. Штраф в твердой сумме целесообразно предусматривать, если стороны согласились на “твердую” или “фиксированную” цену за поставляемый товар. Если же в контракте указана “плавающая” или “скользящая” цена, то покупателю желательно исчислять штраф за просрочку поставки или непоставку товара в процентах от стоимости непоставленного товара. С увеличением цены товара соответственно растет и размер штрафа.
В коммерческой деятельности нередки ситуации, когда одновременно заключаются два договора с разными партнерами. В этом случае надо позаботиться о том, чтобы штрафы, которые партнер обязан будет выплачивать по одному договору как поставщик, просрочивший или не осуществивший поставку, покрывались бы штрафами в его пользу по другому договору, где он выступает покупателем.
При заключении договора внешнеторговой купли-продажи необходимо оговорить, что стороны считают убытками. Согласно ст. 74 Конвенции ООН 1980 года “О договорах международной купли-продажи товаров” “убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу (включая упущенную выгоду), который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать”.
Помимо штрафных санкций за просрочку поставки товара или за непоставку его, стороны могут предусмотреть в контракте штрафы за необоснованный отказ покупателя принять товар, соответствующий установленным нормам качества, или, к примеру, за не извещение о произведенной отгрузке товара.
Ниже приводятся два варианта статьи контракта, посвященной санкциям.
Вариант 1.
VII. Санкции.
7.1. Если продавец не поставит товар в установленный настоящим контрактом срок по причинам, за которые ответствен, он платит покупателю штраф.
7.2. Штраф начисляется за каждый день просрочки, начиная с первого дня по истечении установленного настоящим контрактом срока, в размере ____% от стоимости непоставленного товара.
7.3. Штраф удерживается с суммы, предназначенной для оплаты стоимости поставленного товара. Если покупатель по какой-либо причине не удержит штраф при оплате счета продавца, последний обязан оплатить сумму штрафа по первому требованию покупателя.
7.4. Если просрочка поставки товара превысит ____ месяца, покупатель вправе отказаться от контракта или его части.
7.5. В целях исполнения контракта покупатель может заключить договор с третьим лицом. В этом случае продавец обязан возместить покупателю расходы по заключению договора с третьим лицом и разницу между ценой товара, предусмотренной настоящим контрактом, и ценой товара, купленного у третьего лица.
7.6. Необоснованный отказ покупателя принять товар соответствующего контракту качества и количества влечет обязанность возместить продавцу все расходы по транспортировке товара и его страхованию, а также уплатить ему штраф в размере ___ % от общей стоимости товара.
Вариант 2.
VII. Санкции.
7.1. Если сроки поставки будут нарушены, продавец обязан уплатить покупателю штраф в размере 0,5% от стоимости непоставленного в срок товара за каждую неделю просрочки в течение первых четырех недель и 1% за каждую последующую неделю.
7.2. Общая сумма штрафа не должна превышать 20% от стоимости непоставленного в срок товара.
7.3. Если нарушение сроков поставки товара превысит три месяца, покупатель вправе отказаться от контракта или его части.
7.4. Других каких-либо прав за задержку продавцом поставки товара покупатель не имеет.