4.Структура договора, его основные черты, общие и специфические условия
Любой контракт состоит из следующих статей (частей):
Преамбула – своеобразное введение в контракт. Она содержит общие сведения о сделке: полные юридические наименования сторон, название договора (купли-продажи, поставки, бартера), номер, дата, место заключения.
Например:
Договор № 1/01
купли-продажи
18.03.2010г. г. Самара
Настоящий договор заключен между фирмой «А», именуемый в дальнейшем «Продавец» с одной стороны, и фирмой «В», именуемый в дальнейшем «Покупатель», с другой стороны в том, что …
Основная часть договора включает в себя специфические и общие условия контракта. К специфическим относятся те условия, которые характерны лишь для данной сделки (объем поставки, сроки, цена и т.д.). К общим относятся положения, которые включены во все контракты независимо от особенностей их содержания (конфиденциальность, арбитраж, форс-мажорные обстоятельства).
Итак, к специфическим условиям относятся следующие условия (статьи):
Предмет контракта. Здесь указывается наименование товара с определени-ем его основных количественных и качественных характеристик. Если товар со-стоит из многих составляющих (например, договор строительного подряда), то их перечисление переносится в приложение.
Количество товара по сделке. Здесь дается единица измерения (кг, м2, м3, тонны, штуки), порядок определения количества (где взвешивать, например, поми-доры – на поле или на складе покупателя?). Количество товара, которое необходи-мо поставить, регламентируется либо в фиксированной величине (1 млн. м3) или в соответствии с графиком (2 тыс. т. ежемесячно). Важно уточнить включена ли в вес товара упаковка (брутто) или нет (нетто).
Качество товара. Эта статья определяет метод и порядок оценки качества (кто и где оценивает). Качество товара может быть определено:
- по стандартам (если они есть), если это международная сделка, стандарты могут быть разными;
- по ТУ, если нет стандартов. ТУ могут быть покупателя и продавца;
- по образцам (для сравнения);
- по содержанию полезных веществ (% полезного вещества в руде) и т.д.
Условия поставки. Здесь определяется кто оплачивает расходы по транспор-тировке товара, где происходит передача права собственности на товар покупа-телю, кто несет ответственность за риск, связанный с гибелью и порчей товара.
Чаще всего используют следующие условия поставки:
а) франко-склад продавца, т.е. продавец не несет ответственности и расходов на транспортировку товара. За все платит получатель. Это «самовывоз».
б) франко-склад покупателя, т.е. все расходы на транспортировку и оплату риска (страховка) несет продавец.
в) CIF (cost – стоимость, insurance – страхование, freight - фрахт). Все расходы связанные с наймом (фрахтом) судна, погрузкой, транспортировкой, страховани-ем груза до порта покупателя оплачивает продавец. Права собственности перехо-дят покупателю в момент окончания перевозки, на борту судна.
г) FOB (free on board – свободно на борту судна или самолета). Все обязанности по фрахту, транспортировке, страхованию груза лежат на покупателе. Продавец должен лишь погрузить товар на судно.
Возможны варианты этих 4-х условий, например, франко-вагон покупателя, или CAF т.е. CIF минус страхование (страхует покупатель) и другие.
Срок и дата поставки определяет момент, когда товар переходит в собствен-ность покупателя.
Срок может быть указан несколькими способами:
- конкретная дата (1.03.2009г.)
- менее конкретно – в марте 2009г. или до 1.04.09г.
- может быть специфический срок – через неделю после оплаты, через 10 дней после уборки урожая, через месяц после открытия навигации и т.п.
Контрактом может быть установлена досрочная поставка (если нужно) с согласия покупателя.
Цена контракта устанавливается за единицу товара, за весовую единицу или штуку, м2, м3, и т.п. Цена может быть: - твёрдая – фиксированная на момент подписания контракта. Она не подлежит изменению на протяжении всего срока контракта;
- подвижная – цена на момент подписания контракта с оговоркой, что в случае повышения или понижения цены на рынке изменится и цена контракта. В этом случае должен быть оговорен источник информации об уровне цен;
- скользящая цена – цена на момент исполнения контракта, т.е. базовая цена плюс изменения цены, плюс доплаты к ней (за качество, сроки или что-либо ещё) минус скидки (сезонность, и прочее).
Условия и сроки платежа. В контракте должны быть четко установлены сро-ки платежа и условия или виды платежа: предоплата 100% , авансовые платежи, оплата в кредит, наличная оплата или комбинация этих видов.
Гарантии – ответственность продавца, за качество товара в определенный срок (12 месяцев, 18 месяцев, 24 месяца). В этой статье может быть предусмо-трена возможность сервисного послегарантийного обслуживания.
Рекламации. Эта статья предусматривает порядок предъявления претензий стороной сделки, т.е. процедура определения несоответствия, формы документов, сроки предъявления и т.д.
Ответственность сторон за нарушение сроков поставки или оплаты товара (в %% за каждый день просрочки, но не более определённой величины). Ответственность должна быть симметричной для обеих сторон.
Общие условия – это такие статьи как:
Конфиденциальность. Понятие «Конфиденциальная информация» означает любую информацию по настоящему Договору, имеющую действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, не предназна-ченную для широкого распространения или использования неограниченным кру-гом лиц. Стороны Договора обязуются сохранять Конфиденциальную информа-цию и принимать все необходимые меры для ее защиты. Стороны соглашаются, что не разгласят и не допустят разглашения Конфиденциальной информации никаким третьим лицам без предварительного письменного согласия другой Стороны. «Разглашение Конфиденциальной информации» означает несанкционированные соответствующей Стороной действия другой Стороны, в результате которых ка-кие-либо третьи лица получают доступ и возможность ознакомления с Конфиден-циальной информацией. Разглашением Конфиденциальной информации призна-ется также бездействие соответствующей Стороны, выразившееся в необеспече-нии надлежащего уровня защиты Конфиденциальной информации и повлек-шее получение доступа к такой информации со стороны каких-либо третьих лиц. Соответствующая Сторона несет ответственность за убытки, которые могут быть причинены Заказчику в результате разглашения Конфиденциальной информации или несанкционированного использования Конфиденциальной информации, а также за действия (или бездействие) своих работников и иных лиц, получивших доступ к Конфиденциальной информации. В случае непреднамеренного или вынужденного раскрытия Конфиденциальной информации по причине обстоятельств непреодолимой силы или в силу требова-ний действующего законодательства Российской Федерации, вступивших в силу решений суда Сторона предварительно уведомит другую Сторону о наступлении соответствующего события, с которым связана необходимость раскрытия Конфиденциальной информации, а также об условиях и сроках такого раскры-тия; и Сторона раскроет только ту часть Конфиденциальной информации, раскрытие которой необходимо в силу применения положений действующего законодательства Российской Федерации, вступивших в законную силу решений судов.
Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Необходимо как мож-но более четко определить обстоятельства, не зависящие от сторон, наступление которых способно изменить сроки реализации контракта или вообще прекратить его без ответственности какой-либо стороны. Это может быть стихийное бедствие, изменение законодательства, забастовки и т.п. Важно установить организацию, которая должна подтвердить наступление этих обстоятельств.
Арбитраж или Разрешение споров. Эта статья определяет порядок разре-ше-ния споров, которые не могут быть урегулированы сторонами. Как правило, сто-роны договариваются, что они будут стремиться разрешить все споры путём пере-говоров. При невозможности такого соглашения они подлежат разрешению в ар-битраже. Для арбитража могут быть выбраны арбитражные комиссии товарных бирж, торговые палаты, областной арбитражный суд.
Заключительная часть контракта содержит:
- юридические адреса сторон, номера счетов, ИНН, БИК;
- все приложения, которые являются неотъемлемыми частями договора;
- подписи сторон
- указание места и даты заключения (если это не было указано в преамбуле).
Изменение и расторжение договора возможно в соответствии со ст. 450 и 451 ГКРФ или по соглашению сторон (например, в связи с существенным изме-нением обстоятельств, что невозможно было предвидеть) или по решению суда:
1) при существенном нарушении договора, приведшем к неустранимому ущербу одной из сторон;
2) при отсутствии соглашения в связи с существенным изменением обстоя-тельств, если ущерб стороны превышает затраты по исполнению договора в новых обстоятельствах.