Превышение мер необходимых для задержания лица (ч.2 ст. 38 ук):

Это явное несоответствие причиненного вреда характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызванный обстановкой вред. Такое превышение влечет за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда.

Явным – это значит очевидное для задерживаемого.

Превышение мер также характеризуется отсутствием необходимости причинения такого вреда. Ответственность за превышение мер необходимых для задержания лица установлено ст.39 ч.2.

Эти преступления могут быть совершены только умышленно.

Сравнительная характеристика необходимой обороны от задержания лица, совершившего преступление:

1. Необходимая оборона имеет одно основание – это совершение лицом общественно опасного деяния. У задержания – два основания (не отражение посягательства, а в том, чтобы обеспечить привлечение виновного к уголовной ответственности (или доставить органам власти) и пресечь возможность совершения новых преступлений.

2. Необходимая оборона допустима против общественно опасных действий, невменяемых, малолетних. Задержание таких лиц не разрешается, т.к. в их действиях нет состава преступления.

3. Необходимая оборона возможна только в процессе посягательства, задержание возможно и после окончания посягательства.

4. Цели разные: Необходимая оборона – защита правоохраняемых интересов (видимая весомая цель при необходимой обороны – предотвращение общественно опасного посягательства). Задержание лица – доставление субъекта в органы власти или пресечение им новых преступлений. Скромная цель при задержании лица – осуществление правосудия, для назначения наказания, предупреждения новых преступлений.

5. Необходимая оборона допускается и в тех случаях, когда у обороняющегося имелась возможность избежать причинение себе вреда путем бегства или обращения к другим лицам. При задержании лица причинение ему вреда возможно лишь в тех случаях, когда иными методами задержать его нельзя.

Главное отличие от необходимой обороны:

1) Когда причиняется вред;

2) С какой целью причиняется правонарушителю.

Причинение вреда при задержании преступника может иметь место только после окончания посягательства.

Цель причинения вреда состоит не в отражении посягательства, а в том, чтобы обеспечить привлечение виновного к уголовной ответственности и пресечь возможность совершения им новых преступлений.

4. Физическое или психическое принуждение, обоснованный риск, исполнение приказа или распоряжения как обстоятельства, исключающие преступность деяния.

Ст.40 УК – появилась в 1996 году.

Согласно ч.1 ст.40: Физическое принуждение – это болезненное воздействие на человеческий организм, заставляющий что-либо сделать.

Наука уголовного права различает 2-а вида физического принуждения:

1) преодолимое физическое принуждение – влияет на уголовную ответственность. Преодолимое физическое принуждение – когда у лица сохраняется выбор поведения.

2) непреодолимое физическое принуждение – когда лицо полностью лишается возможности действовать по своему усмотрению (лицо заперто).

Ч.1 ст.40 имеет в виду непреодолимое физическое принуждение.

Деяние как признак объективной стороны должно быть общественно опасным. Сознательным и волевым. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных свойств означает отсутствие его как признака объективной стороны преступления. В этой связи деяние, предусмотренное УК, совершенное вследствие непреодолимого физического принуждения, не является признаком преступления. Поэтому оно и не признается преступлением.

Ч.2 ст.40 предусматривает другие виды принуждения: