Тема 2. Источники римского права

Изучение темы следует начинать с определения понятия «источник права». Категорию «источник права» римские юристы рассматривали в трех значениях: как источник, из которого появляются правовые предписания (общефилософский смысл); как источник познания правовых норм (социологический смысл); как способ образования, форму внешнего выражения правового предписания (специальный, юридический смысл). В современной юридической науке источник права понимается, прежде всего, как форма правообразования, внешнего выражения правовых норм. Именно в этом смысловом значении мы и будем рассматривать данное явление.

Выделяют следующие основные виды источников римского права:

1) правовой обычай (consuetudo): mores maiorum; usus: commentarii pontificum, commentarii magistratuum;

2) закон (lex): leges, сенатус-консульты, императорские конституции;

3) преторский эдикт;

4) деятельность римских юристов: respondere, cavere, agere, scribere.

Правовой обычай является самым древним источником любого национального права и древнейшей формой образования римского права. К такой группе источников права Древнего Рима относятся: обычаи предков (mores maiorum); обычная практика (usus) - обычаи, сложившиеся в толковательной практике жрецов (commentarii pontificum), и обычаи, сложившиеся в практической деятельности магистратов (commentarii magistratuum).

По мере расширения границ и укрепления римского государства, роста товарно-денежных отношений обычное право перестает удовлетворять потребностям юридической практики и уступает дорогу закону (lex, в более позднее время - leges generales, sanctio pragmatica) и другим формам правообразования.

В республиканский период законы проходили через народные собрания (трибутные, куриатные и центуриатные комиции) и назывались leges. Именно отсюда берут свое начало политологические категории «легальность» (законность) и «легитимность» (признанность народом), применяемые, например, для характеристики политической власти. Особую правотворческую роль в древнеримской республике играли центуриатные комиции. Первым писаным законом, изданным в этот период, наука романистика² определяет Законы  Таблиц (451 - 449 гг. до н. э.), которые римский историк Тит Ливий (58 г. до н. э. - 29 г. н. э.) назвал источником всего публичного и частного права. Предание же о том, будто еще в царский (дореспубликанский) период издавались leges regiae - царские законы, придписываемые Сервию Туллию, документально не подтверждено.

В период принципата (ограниченной монархии) право издавать законы переходит в ведение сената, образовавшегося на основе совета старейшин³. Законы в этот период получают название сенатусконсульты. И, наконец, в период домината (абсолютной монархии) исключительное право издавать законы закрепляется за императорами. Они издают конституции, которые в зависимости от сферы своего применения дифференцировались на 1) эдикты - распоряжения общего характера, обращенные к народу; 2) рескрипты - распоряжения частного характера, ответы на индивидуальные ходатайства перед императором; 3) мандаты - инструкции чиновникам и представителям императорской власти в провинциях; 4) декреты - решения по поступающим в императорскую инстанцию судебным делам.

С периодом домината связан процесс упадка древнеримской юриспруденции, так как единственной приоритетной формой правообразования в это время становится императорская конституция, вытесняя все другие формы права.

Особого внимания при ознакомлении с законами как источниками римского права требуют Законы  Таблиц, а также Кодификация Юстиниана.

13 февраля 528 г. н. э. решением императора Юстиниана (ок. 482 - 565 гг. н. э.) создается специальная комиссия из десяти человек во главе с выдающимися юристами того времени Трибонианом и Феофилом, под руководством которых в течение шести лет была осуществлена систематизация всего действующего на то время законодательства. Результатом этой работы явилось издание в 534 г. н. э. одного из самых известных мировому праву источников - Кодекса Юстиниана (Codex Iustinianus). Кодекс состоял из четырех частей, включавших 12 книг, разделенных на титулы:

I часть - Институции (Institutiones) – учебники по римскому праву (в четырех книгах). В основу этой части легли переработанные Институции Гая. Особенностью первой части кодификации являлось то, что помимо педагогического значения (по Институциям изучали право в древнеримских школах), она имела силу закона.

II часть - Дигесты, или Пандекты (Digesta, vel Pandectae)⁴ - выдержки из произведений выдающихся римских юристов (в 7 частях, 50 книгах, 42 титулах и 9123 фрагментах).

III часть - Кодекс (Codex repetitae praelectionis) - объединивший в 12 книгах, разделенных на титулы, все действующие императорские законы - конституции от императора Адриана (76 - 138 гг. н. э.) до императора Юстиниана (по состоянию на 534 г. н. э.).

IV часть - Новеллы (Novellae) - новые конституции императора Юстиниана, изданные после вступления в законную силу основного кодификационного массива, то есть после 534 г. н. э. Предполагают, что этот раздел в количестве 168 новелл в полном объеме был включен в кодификацию после смерти Юстиниана. Каждая новелла структурно состоит из введения (praefatio), диспозитивной части (prooemium) и заключения (epilogus).

Для выяснения целей кодификации, проводимой императором Юстинианом, из курса теории государства и права полезно будет вспомнить, что представляет собой данный вид систематизации права и в чем его отличие от других форм систематизации - консолидации и инкорпорации.

В XII в. Кодекс Юстиниана получит название «Corpus iuris civilis»⁵ и на многих территориях обладал юридической силой в сфере частноимущественных отношений вплоть до конца XIX века. Так, Юстиниановский Свод имел формальное юридическое действие в отдельных землях Германии до момента ее объединения и вступления в силу 1 января 1900 года (опять же основанного на римском праве) Германского гражданского уложения (Burgerliches Gesetzbuch).

Важное место в системе источников права занимали эдикты магистратов (edictum magistratuum) и, прежде всего, преторов (edictum praetorium). Представляя собой программный документ, содержащий основные принципы преторской деятельности (в том числе и судебной), эдикт публично оглашался претором при вступлении в должность. Такой источник права отличался гибкостью и поэтому вполне соответствовал стремительно развивающейся общественной жизни древнеримского государства. Действительно, именно претор, избираемый на год и участвующий в рассмотрении частноимущественных споров, должен был реагировать на недостатки (пробелы и ошибки) в правовом регулировании, признавать новые отношения в обществе, обеспечивая их государственной защитой. Эдикты формально не отменяли норм цивильного (квиритского) права, но, обладая правом защиты, они дополняли цивильное право, чем создавали новые правовые нормы. Юристом Марцианом преторское право справедливо было названо живым голосом цивильного права, так как наибольшее значение в регулировании гражданских правоотношений приобрел в то время именно преторский эдикт.

Среди эдиктов важнейшее значение имели акты преторов магистратур, преторов перегринов, курульных эдилов, ведавших гражданской юрисдикцией по торговым делам, а также акты правителей провинций и квесторов (в провинциях). Формально эдикт был обязателен только для того магистрата, которым был издан, но постепенно он приобрел правовое значение и стал источником права.

Во II в. н. э. императором Адрианом в качестве инструкции государственному чиновнику был издан постоянный или «вечный» эдикт (Edictum perpetuum), после чего преторские эдикты перестают быть источником права, правотворческая деятельность преторов прекращается. Данный факт вполне объясняется усилением власти императоров в постклассический период, а также тем, что основные категории исков, необходимых для практики, были уже установлены.

В формировании классического римского права не меньшая роль, чем претору, принадлежала римским юристам. В древнейшую эпоху юристами были жрецы (понтифики), присвоившие себе исключительное право толкования законов. С течением времени право обретает светский характер, и его созданием, толкованием и применением занимаются специалисты-правоведы.

Можно выделить имена пяти основных «китов древнеримской юриспруденции» - Гая, Павла, Папиниана, Модестина и Ульпиана. Именно они в разное время внесли весомый вклад в развитие юридической науки Древнего Рима. Их деятельность признавалась источником римского права, хотя это законодательно не предусматривалось, в силу того, что (как говорили сами римляне) авторитетность указанных юристов граничила с общеобязательностью.

Законодательное признание приоритетной юридической силы за высказываниями вышеуказанных юристов связано с изданием Закона о цитировании (Lex Allegatoria) в 426 году. Закон имел большое значение для судебной практики того времени. В соответствии с этим законом, если по одному и тому же вопросу между упомянутыми юристами обнаруживались разногласия, то судья (претор) отдавал предпочтение мнению большинства из них, если же мнения были совершенно отличными, то приоритет был за точкой зрения Папиниана. Издание Феодосием II и Валентинианом III Закона о цитировании следует признать одной из попыток систематизации действующего в Римской Империи законодательства.

Далее следует рассмотреть основные направления деятельности древнеримских юристов.

Формы деятельности юристов в произведениях Цицерона характеризуются терминами respondere (консультационная работа), agere (руководство процессуальными действиями, но не ведение дела в качестве адвоката), cavere (ограждение интересов гражданина путем советов), scribere (написание деловых документов). В целом труды римских юристов романисты делят на пять основных категорий:

1. Произведения, посвященные разработке общих принципов цивильного права под названием libri ad Sabinum (юристы Помпоний, Павел, Ульпиан и др.).

2. Комментарии к преторским эдиктам - libri ad edictum (юристы Лабеон, Гай, Павел, Ульпиан и др.).

3. Дигесты, или Пандекты (Digesta, vel Pandectae) - собранное - труды юристов, объединявшие цивильное и преторское право (до нашего времени дошли институции Гая).

4. Институции (Institutiones) - учебники по элементарному курсу римского права.

5. Сборники казусов под названием «Вопросы», «Ответы», а также сборники лаконичных юридических правил, афоризмов, поговорок (regulae) и мнений (sententiae) (юристы Цельз, Помпоний, Папиниан).

С деятельностью римских юристов также связывают образование двух школ или направлений в римской юриспруденции - школы прокулианцев (основатели Лабеон и его ученик Прокул) и школы сабинианцев (основатели Капитон и его ученик Сабин). Для наилучшего уяснения сущности учений этих правовых школ, разделявших их контроверзах необходимо провести сравнительный анализ научных позиций их представителей, обратив при этом внимание на тот факт, что наиболее прогрессивной была концепция прокулианцев (см., например, «О судьбе вещей»).

В силу того, что система источников римского права, как и все римское право, не стояла на месте, необходимо уяснить, какие виды правовых форм и отдельные источники были характерны для каждого из периодов римского права - раннего, классического и постклассического. Для этого необходимо рассмотреть сменяющие и дополняющие друг друга исторические системы права Древнего Рима - квиритское право (ius civile), преторское право (ius praetorium) и право народов (ius gentium), а также лежащие в их основе источники.

Контрольные вопросы для самопроверки знаний:

1. Что понимали римские юристы под источником права в юридическом смысле?

2. Какие четыре основных вида источников знало римское право?

3. Назовите исторические системы римского права. Каким образом формировалась универсальная система римского права - «право народов»?

4. Перечислите источники архаичного римского права.

5. Что представляло собой обычное право Древнего Рима?

6. Почему Законы XII Таблиц определяют как первую кодификацию римского права?

7. Перечислите источники классического римского права.

8. Почему преторский эдикт является самой гибкой формой правообразования?

9. Почему деятельность римских юристов рассматривается как источник римского права?

10. Назовите и коротко охарактеризуйте основные направления деятельности римских юристов.

11. Назовите цели и основные элементы кодификации императора Юстиниана.

12. В чем заключалась особенность первой части кодификации императора Юстиниана - Институций?

13. Выдержки из произведений каких основных древнеримских юристов вошли в Дигесты (Пандекты) юстиниановской кодификации? Почему именно этот раздел представлял и представляет существенный интерес для правоведов?

Задания для самостоятельной подготовки

1. Обычное право Древнего Рима.

2. История создания Законов XII Таблиц.

3. Деятельность римских юристов: Гай, Ульпиан, Папиниан, Павел, Модестин.

4. Кодификации императора Юстиниана (528-534 гг. н. э.) и ее значение для формирования континентальной правовой семьи.